ВВЕДЕНИЕ, РАЗДЕЛ I
Об изучении закона*
Г-н вице-канцлер и господа университета,
Общие ожидания столь многочисленной и почтенной аудитории, новизна и (могу добавить) важность обязанностей, возлагаемых на эту кафедру, неизбежно должны вызывать большое недоверие и опасения у того, кто имеет честь занять её. Он должен сознавать, как много будет зависеть от его поведения на начальном этапе изучения, которое теперь впервые принято публичным академическим авторитетом; которое, как правило, считалось (хотя и несправедливо) сухим и бесплодным; и теоретические элементарные части которого до сих пор получили весьма скромную долю развития. Он не может не думать о том, что если его план обучения окажется грубым и неразумным, или его исполнение — неубедительным и поверхностным, это бросит тень на дальнейшее развитие этой полезнейшей и наиболее рациональной отрасли знаний; и может на время помешать общественному замыслу нашего мудрого и щедрого благодетеля. И этого он должен особенно страшиться, когда почувствует на опыте, насколько неравны его способности (без помощи предшествующих примеров) завершить столь обширную и трудную задачу так, как он мог бы пожелать; поскольку он открыто признается, что его прежние, более частные попытки очень далеки от его собственных представлений о совершенстве. И все же искренность, которую он уже испытал, и этот последний высший знак уважения, его нынешнее назначение свободным и единодушным голосованием великого и ученого университета (честь, которую всегда будут вспоминать с глубочайшей и нежной благодарностью), эти свидетельства вашего общественного суждения должны полностью вытеснить его собственное и запретить ему считать себя совершенно неподходящим для работы, по крайней мере, на этой должности. Одно он осмелится надеяться, и это, безусловно, будет его постоянной целью – усердием и вниманием искупить свои другие недостатки; полагая, что лучшим вознаграждением за ваше благоприятное мнение о его способностях будут его неустанные усилия хоть в какой-то степени заслужить его.
Наука, порученная ему, которая должна быть разработана, систематизирована и объяснена в ходе академических лекций, – это наука о законах и конституции нашей собственной страны: вид знания, в котором джентльмены Англии оказались гораздо менее знатными, чем джентльмены всей Европы. В большинстве стран континента, где гражданское или имперское право в различных модификациях тесно переплетено с муниципальными законами страны, ни один джентльмен, или, по крайней мере, ни один учёный, не считает своё образование завершённым, пока не прослушает курс или два лекций как по законам Юстиниана, так и по местным конституциям своей родины под руководством выдающихся профессоров, которых предостаточно в их многочисленных университетах. А в северных частях нашего острова, где муниципальные законы также часто связаны с гражданскими, трудно встретить человека с гуманитарным образованием, лишённого основательных знаний в этой науке, которая должна быть защитой его естественных прав и правилом его гражданского поведения. Даже в английской нации имперские законы не были полностью забыты. Общее знакомство с их решениями всегда заслуженно считалось немалым достижением джентльмена; и возобладала мода, особенно в последнее время, переносить растущие надежды этого острова в зарубежные университеты, в Швейцарию, Германию и Голландию; которые, хотя и бесконечно уступали нашим во всех остальных отношениях, считались лучшими рассадниками гражданского или (что почти одно и то же) собственного муниципального права. Между тем, особой участью нашей замечательной системы законов было то, что она пренебрегала и даже не знала никого, кроме одной практической профессии, хотя и построена на прочнейшем фундаменте и одобрена многовековым опытом.
Я далек от мысли умалять значение изучения гражданского права, рассматриваемого (вне зависимости от каких-либо обязательных авторитетных источников) как собрание письменных рассуждений. Никто не убежден более глубоко в общем превосходстве его правил и неизменной справедливости его решений, равно как и в его пользе и украшении для учёного, богослова, государственного деятеля и даже обычного юриста. Но мы не должны доходить в своём почитании до того, чтобы приносить в жертву наших Альфреда и Эдуарда манам Феодосия и Юстиниана; мы не должны предпочитать эдикт претора или рескрипт римского императора нашим собственным извечным обычаям или санкциям английского парламента; разве что мы можем предпочесть деспотические монархии Рима и Византии, для меридианов которых были рассчитаны первые, свободной конституции Британии, которую последние призваны увековечить.
Не умаляя поэтому истинных достоинств, которыми изобилует императорский закон, надеюсь, мне позволят утверждать, что если англичанин должен не знать ни того, ни другого, ему лучше быть более ревностным последователем римских, чем английских установлений. Ибо я считаю неоспоримым, что основательное знание законов того общества, в котором мы живём, является подобающим достижением каждого джентльмена и учёного; весьма полезной, я бы даже сказал, неотъемлемой частью либерального и светского образования. И в этом меня подтверждает пример Древнего Рима, где, как сообщает нам Цицерон,1 даже мальчики были обязаны заучивать наизусть двенадцать таблиц в качестве carmen necessarium, или необходимого урока, чтобы запечатлеть в их нежных умах раннее знание законов и конституции своей страны. Но поскольку длительное и повсеместное пренебрежение этим изучением у нас в Англии, по-видимому, в какой-то степени ставит под сомнение истинность этого очевидного положения, поэтому целью данного вводного рассуждения будет прежде всего продемонстрировать пользу общего знакомства с муниципальным правом страны, указав на его конкретное применение во всех существенных жизненных ситуациях. Затем будут высказаны некоторые предположения относительно причин пренебрежения этим полезным изучением; к ним будут добавлены несколько размышлений о целесообразности его возрождения в наших университетах.
И, во-первых, чтобы продемонстрировать пользу некоторого знакомства с законами страны, давайте лишь на мгновение задумаемся об уникальной структуре и государственном устройстве этой страны, которая управляется этой системой законов. Страны, возможно, единственной во вселенной, в которой политическая или гражданская свобода является самой целью и областью действия конституции.2 Эта свобода, правильно понимаемая, заключается в возможности делать все, что дозволяется законами;3 что может быть осуществлено только путем всеобщего соответствия всех сословий и рангов тем справедливым правилам действия, посредством которых самый ничтожный человек защищен от оскорблений и угнетения со стороны самого великого. Поскольку поэтому каждый подданный заинтересован в сохранении законов, каждому человеку надлежит быть знакомым по крайней мере с теми, которые его непосредственно касаются; чтобы не навлечь на себя порицание, а также неудобства, живя в обществе, не зная обязанностей, которые оно на него налагает. И этого может быть достаточно для людей низшего положения, у которых нет ни времени, ни способностей расширять свои взгляды за пределы той узкой сферы, в которой им предназначено действовать. Но тех, кого природа и судьба одарили большими способностями и большим досугом, не так-то просто извинить. Эти преимущества даны им не только для их собственной выгоды, но и для блага общества; и тем не менее, ни в одной сфере жизни они не могут должным образом исполнять свои обязанности ни перед обществом, ни перед самими собой без некоторого знания законов. Чтобы продемонстрировать это более наглядно, будет не лишним остановиться на некоторых деталях.
Итак, начнем с наших джентльменов, обладающих независимыми поместьями и состоянием, самой полезной и значительной группы людей в стране; даже предположение о невежестве в этой области знаний г-на Локка4 трактуется как странная нелепость. Именно их земельная собственность с ее длинной и обширной чередой наследственных и переходных прав, соглашений, майоратов и обременений составляет самый сложный и обширный объект юридического знания. Полное понимание этих принципов, со всеми их мельчайшими различиями, возможно, слишком трудоемкая задача для любого человека, кроме юриста по профессии; и все же понимание нескольких основных принципов, касающихся поместий и сделок с недвижимостью, может стать определенным сдерживающим фактором и защитой для подчиненных джентльменов и уберечь их по крайней мере от очень грубого и вопиющего обмана.
Опять же, политика всех законов сделала определённые формы необходимыми при составлении завещаний и волеизъявлений, и ещё больше – при их удостоверении. Незнание этих форм всегда чревато опасными последствиями для тех, кто по собственному желанию или необходимости составляет свои собственные завещания без какой-либо технической помощи. Те, кто посещал суды, – лучшие свидетели путаницы и волнений, которые это вызывает в семьях; и трудностей, возникающих при распознавании истинного смысла завещания завещателя, а иногда и при его раскрытии вообще; так что в конечном итоге его имущество часто может быть передано совершенно вопреки его загадочным намерениям, потому что, возможно, он пропустил одно или два формальных слова, необходимых для установления смысла с неоспоримой юридической точностью, или исполнил свою волю в присутствии меньшего числа свидетелей, чем того требует закон.
Но перейдём от личных вопросов к вопросам более общественного значения. Все состоятельные джентльмены, в силу своего состояния, обязаны устанавливать права, оценивать ущерб, взвешивать обвинения, а иногда и распоряжаться жизнями своих сограждан, исполняя обязанности присяжных. В этом случае они часто имеют право решать, и притом под присягой, вопросы особой важности, для разрешения которых требуется определённая юридическая грамотность, особенно там, где закон и факт, как это часто бывает, тесно переплетены. Общая неспособность даже наших лучших присяжных делать это с приемлемой пристойностью значительно подорвала их авторитет и неизбежно предоставила судьям больше полномочий для вынесения, контроля и даже отмены их вердиктов, чем, возможно, предполагала конституция.
Но английский джентльмен призван решать вопросы права и вершить правосудие среди своих подданных не только в качестве присяжного; именно этот класс людей в первую очередь исполняет обязанности по поддержанию мира. И здесь для джентльмена открывается весьма обширное поле для приложения его талантов, поддерживая порядок в своем окружении, наказывая распутных и праздных, защищая миролюбивых и трудолюбивых и, прежде всего, улаживая мелкие разногласия и предотвращая досадные преследования. Но для достижения этих желаемых целей необходимо, чтобы магистрат понимал свое дело и обладал не только волей, но и властью (под которой следует понимать и знание) отправлять законное и эффективное правосудие. В противном случае, если он ошибется в своих полномочиях из-за страсти, невежества или нелепости, он станет объектом презрения со стороны своих подчиненных и порицания со стороны тех, перед кем он несет ответственность за свое поведение.
Еще дальше; Большинство джентльменов, обладающих значительным имуществом, в тот или иной период своей жизни амбициозно представляют свою страну в парламенте; и тем, кто амбициозен и стремится получить столь высокое доверие, также следует помнить о его природе и важности. Они не так почетно отличаются от остальных своих подданных, лишь тем, что могут давать привилегии своим личностям, своему имуществу или своей прислуге; что они могут выдвигаться под партийными знаменами; могут предоставлять или отказывать в предоставлении средств; могут голосовать за или против популярного или непопулярного правительства; но по соображениям гораздо более интересным и важным. Они – хранители английской конституции; создатели, отменяющие и толкователи английских законов; уполномоченные следить, проверять и предотвращать любые опасные нововведения, предлагать, принимать и лелеять любые основательные и взвешенные улучшения; связанные всеми узами природы, чести и религии, передавать эту конституцию и эти законы своим потомкам, по возможности, с поправками, по крайней мере, без каких-либо ущемлений. И как же неприлично, должно быть, голосовать за новый закон члену законодательного собрания, совершенно не знакомому со старым! Какую интерпретацию он может дать, если он не знаком с текстом, который комментирует!
В самом деле, совершенно поразительно, что нет ни одного другого образа жизни, ни одного другого занятия, искусства или науки, где какой-либо метод обучения не считался бы необходимым, за исключением лишь науки законодательства, самой благородной и трудной из всех. Ученичество считается необходимым почти для каждого искусства, коммерческого или механического: долгий курс чтения и изучения должен сформировать богословов, врачей и практических профессоров права; но каждый человек, обладающий большим состоянием, считает себя рождённым законодателем. Однако Туллий придерживался другого мнения; «необходимо, — говорит он5, — чтобы сенатор был досконально знаком с конституцией; и это, (заявляет он), знание самого обширного характера; дело науки, усердия, размышления; без которого ни один сенатор не может быть пригоден для своей должности».
Беды, которые возникли для общества из-за необдуманных изменений в наших законах, слишком очевидны, чтобы подвергать их сомнению; И насколько далеко они зашли из-за недостаточного образования наших сенаторов, – вопрос, вполне заслуживающий внимания общественности. Английское общее право ушло подобно другим почтенным зданиям древности, которые безрассудные и неопытные мастера осмелились переделать и усовершенствовать, применив всю ярость современных усовершенствований. Поэтому его симметрия часто нарушалась, пропорции искажались, а величественная простота заменялась благовидными украшениями и фантастическими новшествами. Ведь, по правде говоря, почти все запутанные вопросы, почти все тонкости, сложности и задержки (которые порой позорили как английские, так и другие суды) обязаны своим происхождением не самому общему праву, а нововведениям, внесенным в него парламентскими актами; «перегруженными» (как выразился сэр Эдвард Кок6) «оговорками и дополнениями, и многократно внезапно написанными или исправленными людьми, не разбирающимися в праве или имеющими очень ограниченные познания». Этот великий и опытный судья заявляет, что за всю свою жизнь он не встречал ни одного вопроса о правах, основанных исключительно на общем праве; и горячо сетует на путаницу, вносимую недальновидными и необразованными законодателями. «Но если бы, — добавляет он, — акты парламента писались по старинке, только теми, кто до принятия любого парламентского акта по этому вопросу в совершенстве знал, что такое общее право, а также насколько прежние статуты предусматривали средства для устранения прежних бед и недостатков, обнаруженных опытом, тогда возникало бы очень мало вопросов в праве, и учёные не ломали бы так часто и так много головы, пытаясь примирить и умиротворить посредством толкования закона нелепые и противоречивые слова, предложения и оговорки, как они это делают сейчас». И если это неудобство так остро ощущалось в правление королевы Елизаветы, вы можете судить, насколько зло возросло в более поздние времена, когда свод законов раздулся до десятикратно большего объема: если только не окажется, что составители наших современных законов пропорционально лучше ознакомились с знанием общего права.
То, что говорится о наших джентльменах в целом и об уместности их усердия в изучении законов своей страны, будет столь же сильным или даже более сильным в отношении знати этого королевства, за исключением только статьи о службе в составе присяжных. Но вместо этого у них есть несколько особых областей гораздо большего значения и важности, будучи не только по рождению наследственными советниками короны и судьями чести жизни своих братьев пэров, но и арбитрами имущества всех своих сограждан, причём в последней инстанции. В этой своей судебной компетенции они обязаны решать самые тонкие и критические вопросы закона: исследовать и исправлять те ошибки, которые ускользнули от самых опытных мудрецов профессии, лорда-хранителя и судей Вестминстерских судов. Их приговор окончательный, решительный, бесповоротный: никакая апелляция, никакое исправление, даже пересмотр невозможны; и с их решением, каким бы оно ни было, должны соглашаться низшие суды; В противном случае правление собственности перестало бы быть единообразным и устойчивым.
Если бы судья в самой подчинённой юрисдикции оказался недостаточно знатоком закона, это вызвало бы бесконечное презрение к нему и позор для тех, кто его нанял. И всё же последствия его невежества сравнительно незначительны и незначительны: его решение может быть пересмотрено, а ошибки исправлены другими судами. Но насколько серьёзнее и трогательнее случай судьи высшего ранга, если, не имея никаких познаний в законах, он смело берётся решать вопрос, от которого может зависеть благополучие и существование целых семей! Где шансы на то, что он вынесет верное или неверное решение, едва ли равны; и где, если он случайно ошибётся, он наносит самый ужасающий ущерб, ущерб, не подлежащий исправлению! Однако, как бы ни было велико это доверие, нигде оно не может быть так надежно доверено, как в руках знатных людей, куда его доверила наша превосходная конституция. Мы доверили его потому, что, благодаря независимости своего состояния и почету своего положения, предполагается, что они используют досуг, являющийся следствием обоих, для получения более обширных знаний о законах, чем люди низшего ранга. Основатели нашего государства полагались на деликатность чувств, столь свойственную знатному происхождению. С одной стороны, она препятствует вмешательству интересов или привязанностей в вопросы права, а с другой стороны, обязывает пэра по чести — обязательство, которое закон считает равным присяге другого, — быть хозяином в тех вопросах, решать которые он имеет право по рождению.
Римские пандекты предоставят нам фрагмент истории, весьма подходящий для нашей настоящей цели. Сервий Сульпиций, дворянин патрицианского сословия и прославленный оратор, имел случай ознакомиться с мнением Квинта Муция Сцеволы, тогдашнего оракула римского права; но, из-за недостатка знаний в этой науке, не смог понять даже технических терминов, которые его друг был вынужден использовать. На что Муций Сцевола не удержался и сделал ему такой памятный упрек7: «что для патриция, вельможи и оратора по судебным делам позорно не знать того права, которое его так особенно касалось». Этот упрек произвёл на Сульпиция столь глубокое впечатление, что он немедленно занялся изучением права; в котором он достиг такого совершенства, что оставил после себя около ста восьмидесяти томов собственных сочинений по этому предмету; и стал, по мнению Цицерона8, гораздо более совершенным юристом, чем даже сам Муций Сцевола.
Я бы не подумал, что я рекомендую нашей английской знати и дворянству стать такими же великими юристами, как Сульпиций; хотя он, вместе с этим, обладал также репутацией превосходного оратора, стойкого патриота и мудрого неутомимого сенатора; но вывод, который вытекает из этой истории, заключается в том, что незнание законов страны всегда считалось бесчестным у тех, кому их родина доверила поддерживать, управлять и изменять их.
Но, конечно, мало оснований настаивать на этом аргументе и далее в отношении лиц знатных и выдающихся, если нам, жителям этого места, будет позволено составить общее суждение на основе тех, кто находится под нашим наблюдением; к счастью, устанавливая правило, мы можем также привести пример. Поэтому вы позволите своему профессору удовлетворить как общественное, так и личное удовлетворение, дав это открытое свидетельство; что на заре этих исследований у нас они пользовались наибольшим прилежанием и неустанным усердием со стороны людей самого знатного происхождения и самого богатого происхождения; некоторые из них и поныне являются украшением этого очага науки, а другие, находясь на большем расстоянии, продолжают оказывать честь его учреждениям, сравнивая наше государственное устройство и законы с законами и законами других зарубежных королевств или проявляя свои сенаторские способности в советах страны у себя на родине.
Некоторая степень юридических знаний не будет излишней и для лиц низшего ранга, особенно для представителей учёных профессий. Духовенство, в частности, помимо общих обязанностей, которые оно несёт в соответствии со своим положением и состоянием, имеет также веские основания, рассматриваемое просто как духовенство, быть знакомым со многими отраслями права, которые являются почти исключительно их собственными и предназначены только для них. Таковы законы, касающиеся адвокатов, учреждений и посвящений; симонии и симонийских договоров; единообразия, места жительства и множественности; десятины и других церковных законов; браков (особенно в последнее время) и множества других вопросов, вверенных их сословию положениями отдельных статутов. Чтобы правильно понимать их, различать, что оправдано или предписано, а что запрещено законом, требуется своего рода юридическое понимание, которое можно приобрести только путём практики и близкого знакомства с трудами юристов. Что касается джентльменов физического факультета, то я должен откровенно признаться, что не вижу особых причин, по которым им следовало бы именно посвятить себя изучению права, разве что совместно с другими джентльменами и для дополнения общего и обширного багажа знаний, качества, которого их профессия, в отличие от других, заслуживает в полной мере. Они, однако, позволят мне предположить, и это не будет нелепостью, что семьям часто может быть полезно, если врач знаком с доктриной завещаний, по крайней мере в той части, которая касается формальной части их составления.
Но те джентльмены, которые намереваются исповедовать гражданские и церковные законы в духовных и морских судах этого королевства, из всех людей (после юристов общего права) наиболее обязаны серьёзно заняться изучением наших муниципальных законов. Ибо гражданские и канонические законы, рассматриваемые с точки зрения каких-либо внутренних обязательств, не имеют никакой силы или авторитета в этом королевстве: они не более обязательны в Англии, чем наши законы обязательны в Риме. Но поскольку эти иностранные законы в силу какой-либо особой целесообразности в некоторых конкретных случаях и в некоторых конкретных судах были введены и разрешены нашими законами, постольку они обязательны, и не более того; их авторитет всецело основан на этом разрешении и принятии. В этом мы не одиноки в своих представлениях: ведь даже в Голландии, где императорское право широко культивируется и его решения практически повсеместно соблюдаются, Ван Леувен9 сообщает нам, что «оно получает свою силу от обычая и согласия народа, молчаливо или явно данного: ибо в противном случае, добавляет он, мы были бы связаны этим законом не более, чем законом альманов, франков, саксов, готов, вандалов и других древних народов». Следовательно, во всех вопросах, в которых различные системы расходятся друг с другом, закон страны заменяет закон Рима, будь то древний или современный, императорский или папский. А в тех наших английских судах, где допускается принятие гражданских и канонических законов, если они выходят за рамки этого принятия, распространяясь на вопросы, не относящиеся к их компетенции; или если такие суды действуют в соответствии с решениями этих законов, в случаях, когда это регулируется правом страны, общее право в любом случае может и часто запрещает и аннулирует их разбирательства:10 и это не будет достаточным оправданием для них, чтобы заявить королевским судам в Вестминстере, что их практика оправдана законами Юстиниана или Григория, или соответствует степеням Rota или императорской палаты, по какой причине становится крайне необходимым для каждого гражданского лица и канониста, который хотел бы действовать безопасно как судья, или с благоразумием и репутацией как защитник, знать, в каких случаях и в какой степени английские законы санкционировали римские; в каких пунктах последние отвергаются; и где они оба настолько перемешаны и смешаны вместе, что образуют определенные дополнительные части общего права Англии, различающиеся названиями королевского морского, королевского военного и королевского церковного права. Уместность этого исследования Оксфордский университет на протяжении более ста лет так тщательно усматривал, что в своем уставе11 она предписывает, что один из трех вопросов, которые ежегодно обсуждаются на заседании юристами-учредителями, должен относиться к общему праву; добавив к этой причине следующее: «Quia juris Civilis Studiosos Decet Haud Imperitos esse Juris Муниципальный и et Differentias Exteri Patriique Juris Notas Habere»./«Потому что студентам, изучающим гражданское право, не подобает не знать внутреннее право и знать различия между иностранным и национальным правом». И устав12 Кембриджского университета прямо говорит о том же самом.
Из общей пользы и необходимости некоторого знакомства с общим правом вывод был чрезвычайно лёгок относительно уместности настоящего учреждения в месте, к которому джентльмены всех рангов и сословий прибегают как к источнику всех полезных знаний. Но как случилось, что подобного рода намерение никогда ранее не возникало в университете, и почему изучение наших законов вообще пришло в упадок, я прежде всего рассмотрю.
Сэр Джон Фортескью в своём панегирике законам Англии (написанном в правление Генриха VI) задаёт13 вполне очевидный вопрос молодому принцу, которого он призывает посвятить себя этой отрасли знаний: «Почему законы Англии, будучи столь хорошими, столь плодотворными и столь удобными, не преподаются в университетах, как гражданские и канонические законы?» В ответ на это он приводит14 то, что, при всём уважении, кажется весьма скудным и неудовлетворительным доводом; Короче говоря, «поскольку в его время судопроизводство по общему праву велось на трёх разных языках: английском, латыни и французском, то науки должны обязательно преподаваться на этих трёх языках; но в университетах все науки преподавались только на латыни», и поэтому он заключает, «что их было бы неудобно преподавать или изучать в наших университетах». Но, не пытаясь серьёзно исследовать обоснованность этой причины (сама тень которой благодаря мудрости ваших последних конституций полностью устранена), мы, возможно, найдём лучшее или, по крайней мере, более правдоподобное объяснение того, почему изучение муниципальных законов было изгнано из этих оплотов науки, чем то, что учёный канцлер счёл благоразумным дать своему королевскому ученику.
Этот древний сборник неписаных максим и обычаев, который называется общим правом, как бы он ни был составлен и из каких бы источников ни произошёл, существовал в этом королевстве с незапамятных времён; и, хотя и несколько изменённый и ослабленный насилием того времени, в значительной степени выдержал суровый удар нормандского завоевания. Это сделало его любимым народом в целом, как потому, что его решения были общеизвестны, так и потому, что он оказался превосходно приспособленным к гению английской нации. В знании этого права заключалась большая часть знаний тех тёмных веков; тогда его преподавали, говорит г-н Селден15, в монастырях, в университетах и в семьях высшей знати. Духовенство в особенности, поскольку оно тогда поглощало почти все другие отрасли знаний, поэтому (как и их предшественники британские друиды16) они были особенно примечательны своим мастерством в изучении закона. Nullus clericus nisi causidicus — такова характеристика, данная им вскоре после завоевания Вильгельмом Мальмсберийским.17 Поэтому судьи обычно назначались из числа священнослужителей,18 как это было принято у норманнов;19 все низшие должности занимали представители низшего духовенства, что и по сей день привело к тому, что их преемники именуются клерками.
Но общее право Англии, не будучи зафиксировано в письменной форме; а лишь передавалось посредством традиции, практики и опыта, не было столь горячо принято иностранным духовенством; которые прибывали сюда косяками во время правления завоевателя и его двух сыновей, и были совершенно чужды как нашей конституции, так и нашему языку. И случай, который произошел вскоре после этого, едва не довершил его крушение. Копия пандектов Юстиниана, недавно20 обнаруженная в Амальфи, вскоре ввела гражданское право в моду по всей Западной Европе, где до этого оно было совершенно отложено21 и в некотором роде забыто; хотя некоторые следы его авторитета сохранились в Италии22 и восточных провинциях империи23. Теперь это стало особым образом любимым правом папского духовенства, которое заимствовало метод и многие из максим своего канонического права из этого оригинала. Изучение его было введено в нескольких заграничных университетах, в частности в Болонском; где проводились упражнения, читались лекции и присуждались степени по этому факультету, как и по другим отраслям науки: и многие народы на континенте, как раз тогда начинавшие оправляться от потрясений, последовавших за падением Римской империи, и постепенно переходящие к мирным формам правления, приняли гражданское право (будучи лучшей письменной системой из существовавших тогда) за основу своих многочисленных конституций; смешивая и переплетая его со своими собственными феодальными обычаями, в некоторых местах с более обширной, в других более ограниченной властью.24 И прошло совсем немного времени, прежде чем господствующая мода того времени достигла Англии. Ибо Теобальд, нормандский аббат, будучи избранным на Кентерберийский престол25 и чрезвычайно увлеченным этим новым изучением, привел с собой в своей свите многих ученых знатоков этого дела; и среди прочих Роджера, прозванного Вакариусом, которого он поместил в Оксфордский университет26, чтобы преподавать его жителям этой страны. Но в Англии, где была установлена мягкая и рациональная система законов, он не встретил такого же лёгкого приёма, как на континенте; и хотя монашеское духовенство (преданное воле иностранного примаса) приняло его с рвением и ревностью, миряне, которые были более заинтересованы в сохранении старой конституции и уже сурово ощутили на себе воздействие многих нормандских нововведений, продолжали придерживаться общего права. Король Стефан немедленно издал прокламацию,27 запрещающую изучение законов, тогда только что ввезённых из Италии; это было воспринято монахами28 как нечестие, и хотя это могло помешать введению гражданского судопроизводства в наши суды, всё же не мешало духовенству читать и преподавать его в своих собственных школах и монастырях.
С этого времени нация, по-видимому, разделилась на две партии: епископы и духовенство, многие из которых были иностранцами, которые всецело посвятили себя изучению гражданского и канонического права, которые теперь стали неразрывно связаны друг с другом; и знать и миряне, которые с равным упорством придерживались старого общего права: и те, и другие ревностно относились к тому, с чем были незнакомы, и ни одна из них, возможно, не признавала за противоположной системой того действительного достоинства, которое в изобилии можно найти в каждой из них. Это явствует, с одной стороны, из желчи, с которой монастырские писатели29 говорят о наших муниципальных законах по всем случаям; и, с другой стороны, из твердого характера, который дворянство проявило в знаменитом парламенте Мертона: когда прелаты попытались добиться принятия акта, объявляющего всех незаконнорожденных детей законнорожденными в случае, если родители вступят в брак в любое время впоследствии; ссылаясь на единственную причину, что святая церковь (то есть каноническое право) объявила таких детей законными: но «все графы и бароны (гласит парламентский список30) единогласно ответили, что не изменят законы Англии, которые до сих пор применялись и одобрялись». И мы обнаруживаем ту же ревность, преобладающую более века спустя,31 когда знать заявила с неким пророческим духом, «что королевство Англии никогда до сего часа не управлялось и не будет управляться гражданским правом с согласия нашего господина короля и лордов парламента».32 И подобных разногласий между духовенством и мирянами можно привести ещё много примеров. Пока дела обстояли таким образом, духовенство, не найдя возможности искоренить муниципальное право, начало постепенно отстраняться от светских судов: и с этой целью в самом начале правления короля Генриха III были опубликованы епископские конституции33, запрещавшие всем духовным лицам выступать в качестве адвокатов в foro saeculari; они также недолго продолжали выступать там в качестве судей, не заботясь о принесении присяги, которую тогда сочли необходимой, о том, что они будут во всем решать в соответствии с законом и обычаем этого королевства34; хотя они все еще сохраняли за собой высокую должность канцлера, должность, которая тогда имела мало юридической власти; и впоследствии, по мере того как ее деятельность постепенно расширялась, они моделировали судебную процедуру по своему собственному усмотрению.
Но куда бы они ни удалялись и куда бы ни распространялась их власть, они несли с собой то же рвение вводить правила гражданского права, исключая муниципальное. Это явствует в особой форме из духовных судов всех конфессий, из судов канцлера в обоих наших университетах и из вышеупомянутого высокого канцелярского суда; во всех них разбирательство и по сей день в значительной степени соответствует гражданскому праву: для чего нельзя указать ни одной приемлемой причины, кроме того, что все эти суды находились под непосредственным руководством папских священнослужителей, среди которых было религиозным предписанием исключить муниципальное право; папа Иннокентий IV запретил35 само чтение его духовенством, потому что его решения были основаны не на императорских конституциях, а всего лишь на обычаях мирян. И если учесть, что наши университеты начали примерно в тот период получать свою нынешнюю форму схоластической дисциплины; что они тогда и продолжали находиться вплоть до Реформации полностью под влиянием папского духовенства; (сэр Джон Мейсон, первый протестант, являвшийся также первым мирянином, канцлером Оксфорда), это поможет нам понять причину, по которой в те дни фанатизма36 изучение римских законов с таким рвением продвигалось в этих учебных заведениях; и почему общее право полностью презиралось и ценилось едва ли лучше, чем ересь. И со времени Реформации многие причины мешали ему стать частью академического образования. Как, во-первых, давняя практика и устоявшийся обычай, которые, как и во всем остальном, особенно в формах схоластических упражнений, имеют по праву большой вес и авторитет. Во-вторых, истинная внутренняя ценность гражданского права, рассматриваемая с точки зрения разума, а не обязательств, была хорошо известна наставникам нашей молодежи, и их полное незнание достоинств общего права, хотя оно, по крайней мере, равнозначно, а возможно, и лучше другого. Но главная причина, препятствовавшая внедрению этой отрасли знания, заключается в том, что изучение общего права, изгнанное отсюда во времена папства, перешло в совершенно иное русло и до сих пор развивалось исключительно в другом месте. Но поскольку давняя практика и устоявшийся обычай незнания законов страны теперь начинают считаться неразумными, и поскольку благодаря этому достоинства этих законов, вероятно, станут более широко известны, мы можем надеяться, что метод их изучения вскоре вернётся к своему древнему пути, и по крайней мере основы этой науки будут заложены в обоих университетах, не ограничиваясь исключительно тем руслом, в которое оно попало в только что описанные мной времена.
Ибо, будучи тогда полностью заброшенным духовенством, за исключением нескольких отставших, изучение и практика его, конечно же, перешли в руки мирян: которые, со своей стороны, испытывали самое искреннее отвращение к гражданскому праву37 и не стеснялись открыто заявлять о своём презрении, более того, о своём незнании38 его. Но всё же, поскольку перевес учёности был в значительной степени на стороне духовенства, и поскольку общее право больше не преподавалось, как и прежде, ни в одной части королевства, оно должно было подвергаться многим неудобствам и, возможно, постепенно было бы утрачено и вытеснено гражданским (подозрение вполне обоснованное, судя по частым переписям Юстиниана, которые можно найти в Брактоне и Флете), если бы не один необычный инцидент, произошедший в очень критическое время и значительно способствовавший его укреплению. Инцидент, о котором я говорю, заключался в назначении суда общих тяжб, главного трибунала по имущественным спорам, в определённом месте; чтобы место обычного правосудия было постоянным и известным всей стране. Раньше он, как и все другие высшие суды, заседал в королевском суде столицы Англии, в aula regis или в одном из его дворцов, где проживала его королевская особа; и перевозился вместе с его двором из одного конца королевства в другой. Это, как выяснилось, создавало большие неудобства для истцов; для исправления этого положения в Великую хартию вольностей, как короля Иоанна, так и короля Генриха III,39 была внесена статья, согласно которой «общие тяжбы больше не должны следовать за королевским судом, а должны проводиться в определённом месте», вследствие чего с тех пор они проводятся (за исключением нескольких необходимых переездов во времена чумы) только в Вестминстерском дворце. Это объединило профессоров муниципального права, которые прежде были разбросаны по всему королевству, и сформировало их в единое целое; посредством чего было основано общество лиц, которые, как замечает Спелман40), всецело посвятив себя изучению законов страны и больше не считая их всего лишь подчиненной наукой для развлечения в часы досуга, вскоре подняли эти законы до той высоты совершенства, которой они внезапно достигли под покровительством нашего английского Юстиниана, короля Эдуарда I. В результате этого удачного собрания они, естественно, образовали своего рода коллегиальный порядок и, будучи исключенными из Оксфорда и Кембриджа, сочли необходимым основать свой собственный новый университет. Они сделали это, купив в разное время определенные дома (теперь называемые гостиницами суда и канцелярии) между городом Вестминстером, местом проведения королевских судов, и городом Лондоном; для удобства доступа к первому и обилия пищи в другом.41 Здесь проводились упражнения, читались лекции, и наконец присуждались степени по общему праву, как и в других университетах по каноническому и гражданскому праву. Степени были степенями адвокатов (первоначально именовавшихся учениками42, от apprendre – учиться), которые соответствовали нашим бакалаврам: подобно тому, как звание и степень сержанта43, servientis ad legem/слуга закона, соответствовали степени доктора.
Корона, похоже, вскоре взяла под свою защиту эту молодую семинарию общего права; и, чтобы более эффективно взращивать и лелеять ее, король Генрих III на девятнадцатом году своего правления издал указ, адресованный мэру и шерифам Лондона, повелевающий, чтобы ни один регент какой-либо юридической школы в пределах этого города в будущем не преподавал там право.44 Слово «закон» или «leges», будучи общим термином, может вызвать некоторые сомнения по поводу того, ограничивается ли настоящим преподавание гражданского права, или общего, или обоих. Но в любом случае это ведет к одной и той же цели. Если запрещается только гражданское право (что является мнением г-на Селдена45), то это является возмездием духовенству, которое исключило общее право из своих учебных заведений. Если же ограничение также распространяется на муниципальное право (как понимает его сэр Эдвард Кок46, и что, по-видимому, подразумевают эти слова), то намерение, очевидно, заключается в следующем: запретив частным преподавателям находиться в городских стенах, собрать всех юристов-юристов в один общественный университет, недавно основанный в пригородах.
В этом юридическом университете (на существовании которого настаивают Фортескью47 и сэр Эдвард Кок48) существует два вида коллегиальных домов; одни называются канцелярскими гостиницами, в которых обычно размещались молодые студенты-юристы, «изучая и изучая», как говорит Фортескью49, «первоисточники и, так сказать, основы права; получая там пользу, по мере своего развития они были приняты в более крупные гостиницы того же самого изучения, называемые судебными гостиницами». И в этих гостиницах обоих видов, продолжает он нам рассказывать, рыцари и бароны, а также другие вельможи и дворяне королевства, имели обыкновение помещать своих детей, хотя они не желали, чтобы они досконально изучали закон или зарабатывали себе на жизнь его практикой: и что в его время в этих многочисленных гостиницах обучалось около двух тысяч студентов, все из которых, как он нам сообщает, были filii nobilium/сыновья дворян, или рожденными джентльменами.
Отсюда очевидно, что (хотя под влиянием монахов наши университеты пренебрегли этим изучением, тем не менее) во времена Генриха VI считалось крайне необходимым и было всеобщей практикой, чтобы молодое дворянство и джентри обучались оригиналам и основам законов. Но постепенно этот обычай вышел из употребления; так что в правление королевы Елизаветы сэр Эдвард Кок50 насчитывал не более тысячи студентов, а в настоящее время их число значительно меньше. Что, по-видимому, главным образом объясняется следующими причинами; во-первых, потому что гостиницы канцелярии, будучи теперь почти полностью заполнены низшей ветвью профессии, не являются ни удобными, ни подходящими для пребывания джентльменов любого ранга или положения; так что в гостиницы канцелярии очень редко поступают какие-либо молодые студенты; во-вторых, потому что в гостиницах суда все виды режима и академического надзора, как в отношении морали, так и в отношении учебы, оказываются невыполнимыми и поэтому полностью игнорируются; наконец, потому что люди знатного происхождения и состоятельные, окончив обычные курсы в университетах, редко имеют достаточно свободного времени или решимости, чтобы приступить к новому курсу обучения в новом месте. Поэтому лишь немногие джентльмены теперь прибегают к услугам придворных гостиниц, но те, для кого знание практики абсолютно необходимо; я имею в виду тех, кто предназначен для этой профессии; остальная часть нашего дворянства (не говоря уже о дворянстве), как правило, удаляясь в свои поместья, или посещая иностранные королевства, или приступая к общественной жизни, не имея никакого образования в области законов страны и, по сути, почти не имея возможности получить образование, если только оно не может быть предоставлено им в этих учебных заведениях. И то, что это подходящие места для оказания подобной помощи джентльменам всех сословий и званий, (я думаю) нельзя отрицать ни при каких обстоятельствах. Ибо ни одно из возражений, выдвигаемых против придворных гостиниц и канцелярий, которые я только что перечислил, не будет иметь силы в отношении университетов. Джентльмены могут здесь общаться с джентльменами своего звания и положения. Их поведение и учёба не предоставлены полностью на их усмотрение, но регулируются дисциплиной столь мудрой и точной, но в то же время столь либеральной, столь разумной и мужественной, что их следование её правилам (что в настоящее время делает так много чести нашей молодёжи) является не столько следствием принуждения, сколько результатом их собственных склонностей и выбора. Им также не следует опасаться слишком долгого отвлечения от своих личных забот и развлечений, или (что более благородно) служения друзьям и своей стране. Эта учёба будет идти рука об руку с другими их занятиями: она не будет никому мешать; она украсит и поможет им всем.
Но если в целом и есть кто-то, всё ещё преданный монашеским предрассудкам, кто может усомниться в том, насколько это изучение является надлежащим образом и регулярно академическим, то, боюсь, такие люди либо не задумывались об устройстве и устройстве университета, либо думают о нём весьма низко. Должно быть, это прискорбная узость ума — ограничивать эти места обучения ограниченными взглядами одной или двух учёных профессий. К хвале этого века следует сказать, что более открытый и великодушный образ мышления теперь начинает повсеместно преобладать. Достижение либеральных и благородных достижений, хотя и не интеллектуального характера, было сочтено нашими мудрейшими и самыми любящими покровителями51, а совсем недавно и всем университетом52, немалым улучшением нашей древней программы образования: и поэтому я могу с уверенностью утверждать, что ничто (каким бы необычным это ни было) не является ненадлежащим, при соблюдении должных правил, преподаваемым в этом месте, чему подобает учиться джентльмену. Но что наука, которая различает критерии правильного и неправильного; которая учит устанавливать одно и предотвращать, наказывать или исправлять другое; которая использует в своей теории самые благородные способности души и проявляет на практике главные добродетели сердца; наука, которая универсальна в своем применении и объеме, приспособленном к каждому человеку, но при этом охватывает все сообщество; то, что подобная наука когда-либо считалась ненужной для изучения в университете, вызывает удивление и беспокойство. Несомненно, если бы она не была прежде объектом академического знания, давно пора было бы сделать ее таковой; и тем, кто может сомневаться в уместности ее принятия среди нас (если таковые имеются), мы можем ответить по-ихнему; что этика, по общему признанию, является отраслью академического знания, и сам Аристотель, говоря о законах своей родины, сказал, что юриспруденция, или знание этих законов, есть главная и наиболее совершенная отрасль этики.53
Глубоко убеждённый в этой истине, наш щедрый благодетель, мистер Винер, потратив более полувека на сбор материалов для переосмысления и упрощения изучения законов страны, поручил как план, так и реализацию этих своих общественно значимых замыслов мудрости своего родного университета. Решив посвятить свои учёные труды «благому потомства и вечному служению своей стране»,54 он понимал, что не сможет осуществить своё решение лучше и эффективнее, чем оказать молодёжи этого места ту помощь, о которой он так хорошо помнил и о её отсутствии так сердечно сожалел. И чувство, которое университет испытывает от этого обильного и весьма полезного благодеяния, должно, вне всякого сомнения, проявляться в их благодарности, когда они принимают его со всеми возможными знаками уважения;55 в их рвении и беспримерной быстроте в его исполнении;56 и, прежде всего, в законах и конституциях, посредством которых они эффективно охраняют его от пренебрежения и злоупотреблений, которым подвержены подобные учреждения.57 Мы стали свидетелями всеобщего соревнования тех, кто лучше всех понимает или наиболее верно следует замыслам нашего щедрого покровителя: и с удовольствием вспоминаем, что те, кто наиболее выдающиеся по своему качеству, своему состоянию, своему положению, своей учености или своему опыту, проявили наибольшее рвение в содействии успеху учреждения г-на Винера.
Преимущества, которые могла бы получить сама юридическая наука, если бы ей уделялось больше внимания в этих обителях знаний, были бы, пожалуй, весьма значительными. Досуг и способности учёных в этих уединенных местах могли бы либо подсказать способы, либо воплотить в жизнь те, которые продиктованы более мудрыми головами58, для улучшения её метода, устранения излишеств и примирения мелких противоречий, которые многовековая практика неизбежно создаст в любой человеческой системе: задача, до которой те, кто глубоко занят в бизнесе и более активных сферах профессиональной деятельности, вряд ли снизойдут. Что же касается интересов или (что одно и то же) репутации самих университетов, то я осмелюсь заявить, что если когда-либо это изучение достигнет сколько-нибудь приемлемого совершенства здесь или в Кембридже, знать и дворянство этого королевства не сократят своего пребывания по этой причине и, возможно, не станут хуже относиться к преимуществам академического образования. Не следует также считать маловажным тот факт, что, расширяя таким образом померию университетского образования и принимая в эти философские стены новое племя граждан, мы защищаем весьма многочисленную и весьма влиятельную профессию в сохранении наших прав и доходов.
Ибо я считаю бесспорным, что те джентльмены, которые обращаются в судебные учреждения с целью получения профессии, сочтут целесообразным (всякий раз, когда это осуществимо) заложить основы этой, как и любой другой, науки в одном из наших учёных университетов. Мы можем обратиться к опыту каждого здравомыслящего юриста, чтобы узнать, есть ли что-либо более опасное или обескураживающее, чем обычное начало изучения права. Неопытный и неопытный юноша в самый опасный период жизни внезапно оказывается в центре соблазнов удовольствий, без каких-либо ограничений или ограничений, кроме тех, которые может подсказать его собственное благоразумие; без каких-либо указаний общественности, в каком направлении продолжать свои исследования; без личной помощи, чтобы устранить трудности и трудности, которые всегда будут смущать новичка. В этом положении от него ожидается, что он отгородится от мира и, утомительно и в одиночестве, извлечет теорию права из массы неусвоенных знаний; или же усердно посещая суды, чтобы освоить теорию и практику, достаточные для того, чтобы подготовить его к обычной работе. Стоит ли поэтому удивляться тому, что мы слышим о столь частых неудачах; что так много джентльменов с блестящим воображением устают от столь бесперспективных поисков59 и всецело посвящают себя развлечениям или другим менее невинным занятиям; и что так много людей средних способностей сбиваются с толку с самого начала и остаются в вечном недоумении и недоумении до конца своей жизни.
Очевидная нехватка какой-либо помощи в получении элементарных юридических знаний породила практику, которая, если бы когда-либо стала всеобщей, должна была бы иметь крайне пагубные последствия. Я имею в виду столь горячо рекомендуемый некоторыми обычай отказываться от всякого либерального образования как от бесполезного для студентов-юристов и вместо этого ставить их за стол какого-нибудь искусного адвоката; с тем чтобы рано познакомить их со всеми глубинами практики и сделать их более ловкими в механической части бизнеса. Несколько примеров отдельных лиц (людей превосходной учености и безупречной честности), которые, несмотря на этот метод образования, блистали в первых рядах адвокатуры, дали своего рода санкцию этому нелиберальному пути в профессию и склонили многих родителей к близорукому суждению в ее пользу: не принимая во внимание, что есть некоторые гении, созданные для преодоления всех недостатков, и что из таких частных случаев нельзя вывести никаких общих правил; ни замечая, что эти самые люди часто рекомендовали самым убедительным из всех примеров, распоряжение собственными отпрысками, совершенно иную основу юридических исследований, регулярное академическое образование. Возможно также, в свою очередь, я мог бы теперь обратить их взоры к нашим главным местам правосудия и предложить несколько намеков в пользу университетского обучения:60 ... но в этом все, кто меня слышит, я знаю, уже предупредили меня.
Поэтому, делая должную скидку на одно или два ярких исключения, опыт может научить нас предсказывать, что юрист, таким образом подготовленный к адвокатуре, в подчинении у адвокатов и солиситоров,61 обнаружит, что начал не с того конца. Если практика — это все, чему его учат, практика должна также быть всем, что он когда-либо узнает: если он не обучен элементам и первым принципам, на которых основано правило практики, малейшее отклонение от устоявшихся прецедентов полностью собьет его с толку и собьет с толку: ita lex scripta est/Так написан закон.62 — это максимум, до которого дойдет его знание; он никогда не должен стремиться формировать и редко рассчитывать на понимание каких-либо аргументов, выведенных a priori из духа законов и естественных основ справедливости.
Но это ещё не всё; ибо (поскольку мало кто из людей с происхождением, состоянием или даже схоластическим образованием согласится на тяжёлую работу рабства и ручную работу по копированию канцелярского хлама), если эта страсть возобладает в значительной степени, нам редко придётся ожидать увидеть джентльмена, обладающего выдающимися или учёными способностями, за решеткой. И к каким последствиям может привести то, что толкование и применение законов (включая полное распоряжение нашей собственностью, свободами и жизнью) полностью попадут в руки безвестных или неграмотных людей, — это вопрос, вызывающий всеобщую озабоченность.
Указанные здесь неудобства никогда не могут быть эффективно устранены, кроме как сделав академическое образование предшествующим шагом к профессии общего права и в то же время сделав основы права частью академического образования. Ибо науки имеют общительный характер и лучше всего процветают по соседству друг с другом: и нет ни одной отрасли знания, которая не могла бы быть развита и усовершенствована с помощью других искусств. Если, следовательно, студент, изучающий наши законы, сформировал свои чувства и стиль путем внимательного прочтения и подражания чистейшим классическим писателям, среди которых историки и ораторы больше всего заслуживают его внимания; если он может рассуждать с точностью и отделять аргументы от заблуждений с помощью ясных простых правил чистой, несложной логики; если он может сосредоточить свое внимание и неуклонно следовать истине посредством любой самой сложной дедукции с помощью математических доказательств; если он расширил свои представления о природе и искусстве, взглянув на различные отрасли подлинной, экспериментальной философии; если он запечатлел в своем уме здравые максимы закона природы, наилучшей и наиболее достоверной основы человеческих законов; если, наконец, он размышлял над тем, как эти максимы свести к практической системе в законах императорского Рима; если он сделал это или любую часть этого (хотя все это может быть легко сделано под руководством самых способных наставников, которые когда-либо украшали любые учебные заведения), то студент, получивший такую подготовку, может приступить к изучению закона с невероятным преимуществом и репутацией. И если по завершении или в процессе приобретения этих достижений он позволит себе здесь еще год или два отдыха, чтобы заложить основу своих будущих трудов в виде прочного научного метода, не жаждая слишком рано приступить к практике, которую он не в состоянии правильно понять, то впоследствии он будет продвигаться вперед с величайшей легкостью и будет разъяснять самые запутанные вопросы с интуитивной быстротой и ясностью.
Я не буду настаивать на мотивах, которые могут быть почерпнуты из принципов экономии и применимы лишь к частностям: я рассуждаю о более общих темах. Поэтому к качествам ума, которые я только что перечислил, я не могу не добавить и качества сердца: беззаветную преданность королю, рвение к свободе и конституции, чувство истинной чести и твердые религиозные принципы, необходимые для воспитания поистине ценного английского юриста, будь то Хайд, Хейл или Талбот. И что бы ни говорили до сих пор невежество одних и недоброжелательность других, опыт позволит нам утверждать, что эти качества преданности и общественного духа, чести и религии нигде не встречаются в более совершенном виде, чем в двух университетах этого королевства.
Прежде чем закончить, возможно, следует ожидать, что я кратко и в общих чертах изложу вам метод, которому я предполагаю следовать, стремясь выполнить поручение, которое вы соизволили мне доверить. И в этих торжественных лекциях, которые предписано читать в начале каждого семестра (возможно, скорее для того, чтобы оказать публичную честь этому похвальному учреждению, чем для личного обучения отдельных лиц63), я полагаю, что будет лучше всего отвечать намерениям нашего благодетеля и ожиданиям этого ученого сообщества, если я попытаюсь время от времени иллюстрировать отдельные главы из закона, наиболее легко понимаемые и наиболее подходящие для исторического или критического оформления. Но при чтении полного курса, который ежегодно поручается мне, потребуется более последовательный метод; и, пока не будет предложен лучший, я позволю себе следовать тому, который я уже представил публике64. Заполнить и закончить этот план уместно и правильно, и сделать его понятным для непросвещённых умов начинающих (которых мы слишком склонны считать знакомыми с терминами и идеями, которых у них никогда не было возможности узнать), это должно быть моим ревностным стремлением, хотя отнюдь не моим обещанием, достичь этого. Однако вы позволите мне очень кратко описать скорее то, что, по моему мнению, должен делать академический толкователь законов, а не то, что, как мне известно, когда-либо делалось.
Он должен рассматривать свой курс как общую карту права, отмечающую очертания страны, её связи и границы, её более крупные части и княжества: не его дело подробно описывать второстепенные границы или устанавливать долготу и широту каждой незначительной деревушки. Его внимание должно быть занято, подобно вниманию чтецов в канцелярских постоялых дворах Фортескью, «выслеживанием оригиналов и как бы элементов закона». Ибо, если, как заметил Юстиниан65, чуткий ум студента будет с самого начала нагружен множеством и разнообразием материала, это либо заставит его отказаться от своих занятий, либо с трудом проведёт его через них, с большим трудом, задержками и унынием. Эти оригиналы следует проследить до их истоков, насколько это позволяет наше расстояние; до обычаев бриттов и германцев, зафиксированных Цезарем и Тацитом; до кодексов северных народов континента, и особенно до кодексов наших собственных саксонских князей; к правилам римского права, либо оставленным здесь во времена Папиниана, либо импортированным Вакарием и его последователями; но, засунув все это, к этому неисчерпаемому резервуару юридических древностей и учености, феодальному праву, или, как назвал его Спелман66, праву народов в нашем западном мире. Эти основные правила и основополагающие принципы следует взвесить и сравнить с предписаниями естественного права и практикой других стран; следует объяснить их причинами, проиллюстрировать примерами и подтвердить несомненными авторитетами; следует вывести их историю, проследить их изменения и революции и показать, насколько они связаны с гражданскими делами королевства или когда-либо были ими затронуты.
План такого рода, если он выполнен с тщательностью и умением, не может не предоставить учащимся всех сословий и профессий самое полезное и рациональное развлечение; и все же следует признать, что изучение законов — это не просто вопрос развлечения; Ибо, как заметил один весьма рассудительный писатель67 по схожему поводу, ученик «будет значительно разочарован, если будет искать развлечений без затрат внимания». Однако внимания не больше, чем обычно уделяется освоению основ других наук или иногда любимому развлечению или упражнению. И это внимание не обязательно должно проявляться каждым учеником при каждом удобном случае. Некоторые отрасли права, такие как формальный процесс гражданских исков и тонкие различия, связанные с земельной собственностью, которые труднее всего понять, меньше всего заслуживают усилий на их изучение, за исключением тех джентльменов, которые намерены посвятить себя этой профессии. К другим я осмелюсь применить, с небольшим изменением, слова сэра Джона Фортескью68, когда его королевский ученик впервые решил заняться этим изучением. «Джентльмену как таковому не обязательно с пристальным вниманием изучать критические тонкости закона. Этого будет вполне достаточно, и он вполне может быть назван юристом. Юрист, если он обучается у мастера, прослеживает принципы и основания закона вплоть до их первоначальных элементов. Поэтому за очень короткий срок и с минимальными усилиями он может достаточно хорошо изучить законы своего графства, если только он со всей серьёзностью приложит свой ум к их пониманию. Ибо, хотя необходимые судье знания вряд ли приобретаются двадцатилетними размышлениями, всё же, обладая достаточной проницательностью, знания, необходимые человеку определенного происхождения или положения, можно освоить за один год, не пренебрегая другими усовершенствованиями».
Поэтому тем немногим (я убежден, что очень немногим), кто питает столь недостойные представления об университете, полагая, что он предназначен только для рассеивания мыслей; тем, кто думает лишь скоротать неловкий промежуток с детства до двадцати одного года, между ограничениями школы и распущенностью более светской жизни, в спокойном среднем состоянии умственной и нравственной бездеятельности, — этим мистер Винер не приглашает на развлечение, которым они никогда не смогут насладиться. Но длинной и славной череде благородной и бесхитростной молодежи, которая не более известна среди нас своим рождением и имуществом, чем регулярностью своего поведения и жаждой полезных знаний, — этим наш благодетель посвятил плоды долгой и трудовой жизни, изнуренной обязанностями своего призвания; и с радостью подумает (если такие размышления могут быть сейчас занятием его мыслей), что он не мог бы принести большей пользы потомкам или внести больший вклад в служение обществу, чем основав учреждение, которое могло бы научить подрастающее поколение мудрости нашего гражданского устройства и вдохновить их на желание еще лучше ознакомиться с законами и конституцией своей страны.
ПРИМЕЧАНИЯ
* Прочитано в Оксфорде при открытии Винерианских лекций: 25 октября 1758 г.
1. Де Легг. 2. 23.
2. Монтеск. Esp. L. l. 11. C. 5.
3. Способность действовать, которую каждый человек может совершать, кроме как по принуждению или по праву, запрещена. Inst. 1. 3. 1.
4. Образование, § 187.
5. Де Легг. 3.18. Сенатору необходимо знать республику; и это ясно: это всё наука, усердие и память; без которых сенатор не может быть подготовлен.
6. 2 Rep. pref.
7. Ff 1.2.2.§. 43. Для патриция и дворянина позорно и является поводом для молитвы не знать права, которым он занимается.
8. Brut. 41.
9. Посвящение корпуса гражданского права. Изд. 1663 г.
10. Hale Hist. C. L. гл. 2. Selden in Fleet. 5 Rep. Дело Кодри. 2Inst. 599.
11. Tit. VII. Sect. a. §. 2.
12. Доктор права должен сразу же после получения докторской степени работать над законами Англии, чтобы он не был невежественным в отношении законов своей страны и мог понимать различия между иностранным и местным правом. Stat. Eliz. R C. 14. Cowel. Institut. in proemio.
13. гл. 47.
14. гл. 48.
15. in Fleet. 7.7.
16. Цезарь о войне Гал. 6.12.
17. о gest. reg. l. 4.
18. Дагдейл Ориг. юрид. в. 8.
19. Судьи — мудрые и авторитетные лица, в том числе архиепископы, епископы, каноники кафедральных соборов и другие лица, имеющие достоинство в Святой Церкви; аббаты, приоры монастырей, настоятели церквей и т. д. Великий обычай, гл. 9.
20 г. н. э. 1130 г.
21. ЛЛ. Вестготы 2. 1, 9
22. Глава Глубоков Подробнее 4. 102
23. Селден во флоте. 5,5
24. Юридический трактат Домата, ок. § 13. 9. Послание Иннокентия IV. в М. Париж, изд. 1254 г. н.э.
25 г. н.э. 1138 г.
26. Джервас Дороберн. Акт. Понтифика Гартуара. изд. 1665 г.
27. Рег. Бэкона цит. у Селдена во Флит. 76. в Фортезе. гл. 33. и 8 Rep. Pref.
28. Джоан. Солсбери. Поликрат. 8. 22.
29. Idem, ibid. 5.16 Полидор, Вергилий. История, л. 9.
30. Стат. Мертон. 20 Генрих III. э. 9. И все графы и бароны единогласно ответили, что они не будут менять законы Англии, которые до сих пор применялись и одобрялись.
31. 11 Рич. 11.
32. Селден. Январь. Англ., л. 2. §. 4.3. в Фортезе. ок. 33 г.
33. Спелман. Собор. 1217 г. н. э. Уилкинс, т. 1. с. 574. 599
34. Селден во Флит. 9. 3.
35. М. Париж до 1254 г. н. э.
36. Не может быть более странного примера абсурдного и суеверного почитания, которое оказывалось этим законам, чем тот факт, что самые учёные писатели того времени считали, что не смогут создать совершенный образ, даже Пресвятой Девы Марии, не сделав её гражданским лицом и канонисткой. Что Альберт Великий, знаменитый доминиканский богослов XIII века, доказывает в своей работе «Summa de laudibus Christifera Virginis» («божественное, а не человеческое творение»). «То, что он в высшей степени знал гражданское право, законы и постановления, доказывается следующим образом; мудрость адвоката проявляется трояко: во-первых, тем, что он добился всего против справедливого и мудрого судьи; во-вторых, против хитрого и проницательного противника; в-третьих, в отчаянном деле: но, Пресвятая Дева, против мудрого судьи, Господа; против хитрого противника, дьявола; в нашем отчаянном деле он добился желаемого приговора». К чему два столетия спустя выдающийся францисканец Бернардин де Бусти (Mariale, часть 4, serm. 9) весьма серьёзно добавляет следующее примечание: «Nec videtur incongruum women have expertise in law. Legitur enim de uxore Joannis Andrea glossatoris, quod tantam expertise in utroque jure habuit, ut publice in scholis legere ausa sit»./«Не кажется нелепым, что женщины разбираются в юриспруденции. Ведь о жене Иоанниса Андреаса, глоссатора, гласят, что она обладала такими познаниями в обоих законах, что осмеливалась публично читать их в школах».
37. Fortesc. de laud. LL. C. 25.
38. Это замечательно проявилось в случае с аббатом Торуни (M. 22. Edw. 111.24.), который вызвал некоего претора к ответу в Авиньоне за возведение молельни вопреки запрету на новое строительство; под этими словами г-н Селден (во Фл. 8. 5.) совершенно справедливо понимает титул de novi operis numtiatione как в гражданском, так и в каноническом праве (Лл. 39. 1. C. 8. 11. и Декрет., а не Экстрав. 5. 32.), согласно которому возведение любых новых зданий в ущерб более старым запрещалось. Но Скипвит, королевский сержант, а впоследствии главный барон казначейства, объявляет их полной бессмыслицей; В этом случае, «contra inhibitionem novi operis» ny ad pas entendment, и судья Шарделоу лишь немного исправляет ситуацию, сообщая ему, что они означают реституцию в их праве: по этой причине он весьма мудро не обращает на них никакого внимания. «Ceo n'est que un restitution en leur ley, pur que a ceo we have regard, &c.;»
39. p c. 11.
40. Глоссарий. 334
41. Возможно, c. 48.
42. Ученики или барристеры, по-видимому, впервые были назначены указом короля Эдуарда I в парламенте на 20-м году его правления (Spelm. Glos. 37. Dugdale, Orig. jurid. 55.)
43. Первое упоминание о сержантах или конторах, которое я встретил в наших сводах законов, содержится в статуте Westm. 1.3 Edw. I. c. 29. и в «Зеркале Хорна», e l. § .10. c. 2.§.5. c. 3.§.1. того же правления. Но М. Парис в своем житии Жуана II, аббата Сент-Олбанса, написанном им в 1255 году,39 Hen. 111. говорит об адвокатах общего права, или контрорах (quos Banci Naratores vulgariter Appellamus), как о хорошо известных людях. И у нас есть пример древности чепчика в истории Англии того же автора, 1259 г. н.э., в работе некоего Уильяма де Бюсси; который, будучи призван к ответу за свое великое мошенничество и злоупотребления, требовал выгоды своих приказов или духовенства. что до тех пор оставалось полной тайной; и с этой целью Voluit ligamenta coifae suaesolvere ut palam monstraret se tonsuram habere clericalem; sed нон est permissus. - Satelles vero eum arripiens, не per coifae ligamina sed per Guttur eum Apprehendens, traxit ad carcerem. И поэтому сэр Х. Спелман предполагает (Glossar. 335.), что чепцы были введены, чтобы скрыть тонзуру таких ренегатских клерков, которые все еще испытывали искушение остаться в светских судах в качестве адвокатов или судей, несмотря на их запрет каноном.
44. Ne aliquis scholas regens de legibus in eadem civitate de caetero ibidem leges doceat.
45. in Flet. 8. 2.
46. 2 Inst. proem.
47. c. 49.
48. 3 Rep. pref.
49. 3 Rep pref.
50. Ibid.
51. Лорд-канцлер Кларендон в своем диалоге об образовании, среди его трактатов, стр. 325., по-видимому, очень заботился о том, чтобы он стал «частью украшения наших учёных академий, обучая мастерству верховой езды, танцев и фехтования в те часы, когда более серьёзные упражнения должны быть перерывами».
52. Принять на общем собрании оставшуюся часть «Истории лорда Кларендона» от его благородных потомков, при условии, что прибыль от её публикации будет направлена на учреждение руководства в университете.
53. Teleia malista azeih, oti thV teleiaV areihV czhsiV esi. Ethic ad. Nichmach. l.5. c. 3.. Этический ад. Ничмах. л.5. гл. 3.
54. См. предисловие к восемнадцатому тому его сокращённого издания.
55. Г-н Винер зачислен в число общественных благотворителей университета указом о созыве.
56. Г-н Винер умер 5 июня 1756 года. Его имущество было собрано и урегулировано, около тома его работы было напечатано, почти все продано, и отчеты составлены через полтора года после его кончины, очень старательными и достойными администраторами, к завещанию которых было приложено завещание (д-р Уэст и д-р Гуд из Магдалены, д-р Хэлли из Ориэла, г-н Баклер из Олл-Соулс и г-н Беттс из Университетского колледжа), которым университет поручил эту заботу. Еще полгода ушло на рассмотрение и согласование плана предлагаемого учреждения и на составление его устава, который был окончательно утвержден собранием 3 июля 1756 года. Профессор был избран 20 октября следующего года, а двое стипендиатов – на следующий день. И, наконец, на ежегодном аудите в 1761 году было решено учредить стипендию; соответственно, в январе следующего года был избран стипендиат. — Остаток этого фонда, образовавшийся от продажи сокращённого издания г-на Винера, вероятно, будет достаточен для учреждения в дальнейшем ещё одной стипендии или трёх стипендий, если это будет сочтено наиболее целесообразным.
57. Содержание устава следующее:
1. ЧТОБЫ счета этого благотворительного фонда хранились отдельно и ежегодно проверялись делегатами по счетам и профессором, а затем представлялись собранию.
2. ЧТОБЫ была учреждена должность профессора права Англии с жалованьем в двести фунтов стерлингов в год; профессор должен избираться собранием и на момент своего избрания иметь степень не менее магистра искусств или бакалавра гражданского права Оксфордского университета, проработав десять лет с момента поступления; а также быть адвокатом по праву с четырехлетним стажем.
3. ЧТОБЫ такой профессор (самостоятельно или через заместителя, предварительно утвержденного собранием) читал одну торжественную публичную лекцию по законам Англии и на английском языке в каждом академическом семестре в определенное время до начала семестра по общему праву; или штраф в размере двадцати фунтов за каждое упущение в общий фонд г-на Винера; а также (самостоятельно или через заместителя, который должен быть одобрен, если это происходит время от времени, вице-канцлером и прокторами; или, если это постоянно, как причина, так и заместитель должны быть ежегодно одобрены собранием) ежегодно читать один полный курс лекций по законам Англии и на английском языке, состоящий не менее чем из шестидесяти лекций; читать его во время университетского семестра, с таким надлежащим соблюдением, чтобы не более четырех лекций приходилось на одну неделю; профессор должен давать уведомление за месяц о времени начала курса и читать его бесплатно стипендиатам фонда г-на Винера; но может требовать от других аудиторов такое вознаграждение, которое будет устанавливаться время от времени указом о собрании; и что за каждые из указанных шестидесяти пропущенных лекций профессор, на которого подана жалоба вице-канцлеру в течение года, должен удержать сорок шиллингов в общем фонде г-на Винера; доказательство исполнения им своих обязанностей лежит на упомянутом профессоре.
4. ЧТОБЫ каждый профессор продолжал занимать свою должность пожизненно, за исключением случаев такого проступка, который по университетским уставам может быть равносилен запрету; или если он не оставит юридическую профессию, перейдя в другую; или если после одного выговора вице-канцлера и прокторов за заведомое упущение он не будет виновен в другом вопиющем упущении: в любом из этих случаев он может быть отстранен вице-канцлером с согласия палаты созыва.
5. Учреждение такого количества стипендий с ежегодным содержанием в пятьдесят фунтов стерлингов и стипендий с ежегодным содержанием в тридцать фунтов стерлингов, которое время от времени будет устанавливать собрание, в зависимости от состояния доходов г-на Винера.
6. ЧТОБЫ каждый член избирался собранием и на момент выборов не был женат и не имел степени магистра искусств или бакалавра гражданского права, а также был членом какого-либо колледжа или зала Оксфордского университета; стипендиаты этого фонда или те, кто был стипендиатами (если они соответствуют требованиям и одобрены собранием), имели преимущество; если на момент избрания он не был адвокатом, он должен быть принят в адвокатуру в течение одного года после своего избрания; но он должен проживать в университете два месяца в каждом году или, в случае непроживания, передавать стипендию за этот год в общий фонд г-на Винера.
7. Каждый ученый должен избираться собранием и на момент выборов не быть женатым и быть членом какого-либо колледжа или общежития Оксфордского университета, который должен быть зачислен не менее двадцати четырех календарных месяцев назад; он должен получить степень бакалавра гражданского права как можно скорее (будь то по гуманитарным наукам или иным направлениям) и до получения этой степени, между вторым и восьмым годом после зачисления, посетить два курса лекций профессора, получить свидетельство за подписью профессора и в течение одного года после сдачи этих лекций быть допущенным к адвокатской деятельности; он должен ежегодно проживать шесть месяцев до тех пор, пока не достигнет четырехлетнего стажа, и четыре месяца с этого времени до тех пор, пока не станет магистром искусств или бакалавром гражданского права; после чего он обязан проживать два месяца в каждом году; или, в случае непроживания, лишиться стипендии за этот год в общий фонд г-на Винера. 8. Что стипендии становятся недействительными в случае непосещения профессором занятий или неполучения степени бакалавра гражданского права, после надлежащего предупреждения со стороны вице-канцлера и прокторов; и что как стипендии, так и стипендии прекращаются по истечении десяти лет после каждых соответствующих выборов; и становятся недействительными в случае грубого проступка, отсутствия проживания в течение двух лет подряд, брака, не привлечения к адвокатской деятельности в течение установленного срока (после надлежащего предупреждения со стороны вице-канцлера и прокторов) или отказа от юридической профессии в пользу перехода в другую профессию; и что в любом из этих случаев вице-канцлер с согласия созыва объявляет место фактически недействительным.
9. Что в случае любой вакансии профессорской должности, стипендий или стипендий прибыль текущего года пропорционально распределяется между предшественником или его представителями и преемником; и что новые выборы должны быть проведены в течение одного месяца после этого, если только время выборов не выпадет на каникулы; в этом случае они переносятся на первую неделю следующего полного семестра. И что до проведения любого собрания для таких выборов или по любому другому вопросу, связанному с благотворительной деятельностью г-на Винера, за десять дней в каждый колледж и зал собрания должно быть направлено публичное уведомление с указанием причины его созыва.
58. См. «Предложения и предложение дигеста» лорда Бэкона.
59. Сэр Генри Спелман в предисловии к своему глоссарию очень живо описал свои собственные переживания по этому поводу. «Emisit me mater Londinum, juris nostri capessendi gratia; cujus cum vestibulum greeting, reperissemque linguam pilgrim, dialect barbarian, methodum inconcinnam, molem not infinitely soremnom, but perpetuis humeris sustain, excidet mihi (fateor) animus и т. д.»
60. Четыре высшие судебные должности в то время занимали джентльмены, двое из которых были членами колледжа Всех Душ; один — студентом Крайст-Чёрч; а четвёртый — членом колледжа Тринити в Кембридже.
61. См. «Жизнь Сомнера» Кеннета, стр.
62. Сл. 40. 9. 12.
63. См. «Oratio Creviana» Лоута, с. 365.
64. Анализ законов Англии, впервые опубликованный в 1759 году нашей эры и демонстрирующий порядок и принципиальные подразделения последующих КОММЕНТАРИЙ; которые первоначально были представлены в университете в рамках частного курса лекций, A, D. 1753.
65. Incipientibus nobis exponere jura populi Romani, ita videntur tradi posse commodissime, if primo levi ac simplici via only tradantur; alioqui, si statim ab initio ridem adhuc et infirmum animum studiosiмножество ac varietate rerum oneravimus, duorum alterum, out Desertorem studiorum efficiemus, out с большим трудом, saepe etiam cu diffidentia (quae plerumque juvenes avertit) serius ad id perducemus, ad quod, leviore via ductus, его великие труды, и это ulla diffidentia maturius perduci potuisset. Инст. л. 1. 2.
66. О парламентах. 57.
67. Доктор Тейлорс преф. к Элему. гражданского права.
68. С севера. Нога. С. 8,