ТОМ 3, ГЛАВА 30
О праве собственности по дарению, гранту и договору
Теперь нам следует перейти в соответствии с указанным порядком к обсуждению двух оставшихся способов приобретения права собственности на движимые вещи, которые во многом связаны между собой и в некоторой степени соответствуют передаче недвижимого имущества; это способы дарения и договора; из них первый наделяет имуществом во владение, а второй — имуществом в иске.
VIII. Итак, дары или пожалования, которые являются восьмым способом передачи движимого имущества, следует отличать друг от друга тем, что дары всегда безвозмездны, пожалования осуществляются за некоторое встречное предоставление или эквивалент; и их можно разделить по предмету на дары или пожалования недвижимого имущества и дары или пожалования движимого имущества.В раздел дарения или предоставления движимого имущества можно включить все договоры аренды земли на несколько лет, уступки и отказы от этих договоров аренды, а также все другие способы передачи имущества, меньшего, чем свободная собственность, которые рассматривались в двадцатой главе настоящей книги, и поэтому нет необходимости повторять их здесь снова, хотя они очень редко носят внешнюю видимость дарения, как бы щедро ни преподносились; обычно они выражаются в знак уважения к кровной или естественной привязанности или в размере пяти или десяти шиллингов, номинально выплачиваемых дарителю; и, в случае аренды, всегда сохраняется арендная плата, даже если она составляет всего лишь перчинку: любое из этих соображений, в глазах закона, превратит дар, если он оформлен, в пожалование; если же он не оформлен, то в договор.
Пожалования или дарения движимого имущества представляют собой акт передачи права собственности на него, при котором один человек отказывается от всех прав и интересов на него, а другой немедленно приобретает их. Это может быть сделано либо в письменной форме, либо устно 1 заверено достаточными доказательствами, из которых передача права собственности является наиболее весомым и существенным. Но такая передача, если она является добровольной, несколько подозрительна и обычно истолковывается как мошенничество, если в результате этого страдают кредиторы или другие лица.И, в частности, по закону 3 Ген. VII. гл. 4 все акты дарения вещей, совершенные в доверительное управление для использования дарителем, считаются недействительными, поскольку в противном случае у людей может возникнуть соблазн совершить измену или тяжкое преступление без опасности конфискации; а кредиторы дарителя также могут быть лишены своих прав.И по закону 13 Eliz. c. 5. всякое пожалование или дарение движимого имущества, а также земель с намерением обмануть кредиторов или других лиц2, будет недействительным в отношении тех лиц, которым такой обман может быть нанесен ущерб; но в отношении самого дарителя будет оставаться действительным и законным; но в отношении самого дарителя будет оставаться действительным и эффективным; и все лица, участвующие в таких мошеннических пожалованиях или причастные к ним, должны будут лишиться всей стоимости имущества, одной половины королю и другой половины пострадавшей стороне; а также в случае признания виновным они должны будут подвергнуться тюремному заключению на полгода.
ИСТИННЫЙ и надлежащий дар или пожалование всегда сопровождаются передачей права владения и вступают в силу немедленно; например, если А дает Б 100 фунтов стерлингов или стадо овец и передает их ему во владение напрямую, то это уже дар, совершенный в отношении одаряемого; и даритель не может его взять обратно, даже если он сделал это без какого-либо встречного предоставления или компенсации3, если только это не наносит ущерба кредиторам; или если даритель не находится в какой-либо недееспособности, например, в младенчестве, в заключении, под принуждением или по другой причине; или если он был вовлечен, обманут или навязан обманным путем, в состоянии опьянения или неожиданности.Но если дар не вступает в силу посредством передачи права владения, то это уже не дар в собственном смысле слова, а договор, и человек не может быть принужден к его исполнению, кроме как по добросовестному и достаточному обсуждению, как мы увидим в следующем разделе.
IX. ДОГОВОР, который обычно выражает интерес только к действию, определяется следующим образом: «соглашение, при условии достаточного встречного удовлетворения, совершить или не совершить определённое действие». Из этого определения вытекают три момента, которые следует учитывать при рассмотрении любого договора: 1. Соглашение; 2. Вознаграждение; и 3. Действие, которое должно быть совершено или не совершено, или различные виды договоров.
Во-первых, это соглашение, взаимная сделка или соглашение; и поэтому должно быть по крайней мере две договаривающиеся стороны, обладающие достаточной правоспособностью заключить договор: например, когда А договаривается с Б об уплате ему 100 фунтов стерлингов и тем самым передает Б имущество на эту сумму. Однако это имущество не находится во владении, оно не может быть передано другому лицу по строгим правилам древнего общего права: ибо никакое право выбора в иске не может быть уступлено или предоставлено4, поскольку считалось, что это будет большим поощрением для сутяжничества, если человеку будет разрешено передать постороннему человеку свое право обратиться в суд.Однако эта тонкость теперь игнорируется: хотя, в соответствии с древним принципом, форма уступки права выбора в иске представляет собой декларацию о доверии и соглашение, позволяющее цессионарию использовать имя цедента для возврата владения. И поэтому, когда в общепринятом понимании долг или облигация уступаются, иск по ним всё равно должен предъявляться от имени первоначального кредитора; лицо, которому он передается, является скорее поверенным, чем цессионарием. Однако король является исключением из этого общего правила, поскольку он всегда может либо предоставить, либо получить право выбора в иске посредством уступки;5 и наши суды справедливости, учитывая, что в торговой стране почти всё движимое имущество обязательно должно быть предметом договора, будут защищать уступку права выбора в иске в той же мере, в какой закон защищает уступку права выбора во владении.6
НАСТОЯЩИЙ договор или соглашение может быть как прямо выраженным, так и подразумеваемым. Прямо выраженные договоры – это договоры, условия которых открыто выражены и заявлены в момент заключения, например, о поставке быка или десяти возов леса, или об уплате установленной цены за определённые товары. Подразумеваемые – это договоры, которые диктуются разумом и справедливостью и которые, следовательно, закон обязывает каждого человека исполнять.Например, если я нанимаю человека для ведения какого-либо бизнеса или выполнения какой-либо работы, закон подразумевает, что я обязался или заключил договор платить ему столько, сколько заслуживает его труд. Если я принимаю товары у торговца без какого-либо соглашения о цене, закон заключает, что я обязался уплатить их реальную стоимость. Существует также один вид подразумеваемых договоров, который пронизывает все остальные договоры, условия и соглашения и прилагается к ним; а именно, что если я не выполню свою часть соглашения, я должен возместить другой стороне убытки, понесенные ею в результате моего невыполнения или отказа. Короче говоря, почти все права на движимое имущество (когда оно не находится в фактическом владении) в значительной степени зависят от договоров того или иного короля или, по крайней мере, могут быть ограничены некоторыми из них: именно этот метод и используется в гражданском праве, поскольку оно относит большую часть обязанностей и прав, которые оно рассматривает, к разделу обязательств ex contractu и quasi ex contractu/вне контракта и почти вне контракта.7
ДОГОВОР может быть также либо исполненным, как если бы А согласился поменяться лошадьми с Б, и они сделали бы это немедленно; в этом случае владение и право передаются вместе; либо он может быть подлежащим исполнению, как если бы они согласились поменяться лошадьми на следующей неделе; в этом случае право только переходит, а их взаимная собственность на лошадь друг друга заключается не во владении, а в действии: ибо исполненный договор (который ничем не отличается от дарения) передает право выбора во владении; договор подлежащий исполнению передает только право выбора в действии.
Показав таким образом общую природу договора, мы должны, во-вторых, перейти к рассмотрению соображений, на которых он основан, или к причине, побуждающей договаривающуюся сторону заключить договор. «Это соглашение, основанное на достаточном соображении». Гражданские юристы считают, что во всех договорах, будь то прямо выраженных или подразумеваемых, должно быть что-то, что дается в обмен, что-то взаимное или обоюдное.8Эту вещь, являющуюся ценой или мотивом договора, мы называем встречным предоставлением: и она должна быть сама по себе законной, иначе договор недействителен. Доброе встречное предоставление, как мы уже видели,9 – это кровная или естественная привязанность между близкими родственниками; удовлетворение, которое закон считает эквивалентом любой выгоды, переходящей от одного родственника к другому10.Однако это встречное предоставление иногда может быть проигнорировано, и договор становится недействительным, если его последствия приводят к обману кредиторов или других третьих лиц в их законных правах. Однако договор, предусматривающий любое ценное встречное предоставление, например, заключение брака, выплату денег, выполнение работы или другие взаимные договоры, никогда не может быть оспорен по закону; и, если он имеет достаточную адекватную стоимость, он никогда не может быть проигнорирован по праву справедливости, поскольку лицо, с которым заключен договор, в таком случае предоставило эквивалентное вознаграждение и, следовательно, является таким же собственником или кредитором, как и любое другое лицо.
ЭТИ ценные соображения гражданские лица11 делят на четыре вида. 1. Do, ut des: например, когда я даю деньги или товары с условием, что мне вернут за них деньги или товары. К этому виду относятся все ссуды под залог или обещание возврата; и все продажи товаров, при которых либо имеется прямо выраженный договор уплатить за них определенную сумму, либо закон подразумевает договор уплатить столько, сколько они стоят. 2. Второй вид — facio ut facias: например, когда я договариваюсь с человеком выполнить за него его работу, если он сделает за меня мою; или если два человека договариваются пожениться; или совершить какие-либо другие позитивные действия с обеих сторон. Или это может быть воздержание с одной стороны в связи с чем-то, сделанным с другой; например, в связи с тем, что A, арендатор, вернет свой дом, B, домовладелец, не подаст на него в суд за растраты.Или это может быть взаимной терпимостью с обеих сторон; например, учитывая, что A не будет торговать Лиссабоном, B не будет торговать с Марселем; чтобы не мешать друг другу. 3. Третий вид соображений - это, facio, ut des: когда человек соглашается выполнить что-либо за цену, либо специально указанную, либо оставленную на усмотрение закона, чтобы установить стоимость этого. Как когда слуга нанимается к своему хозяину за определенную заработную плату или согласованную сумму денег: в этом случае слуга договаривается оказать услугу своему хозяину, чтобы заработать эту определенную сумму. В противном случае, если он нанимается вообще; ибо тогда он связан подразумеваемым договором на выполнение этой услуги за то, что она будет разумно стоить.4. Четвёртый вид – это do ut facias, который является прямым аналогом первого. Например, когда я договариваюсь со слугой платить ему такую-то плату за выполнение им такой-то работы, что, как мы видим, есть не что иное, как перевёрнутый предыдущий вид; ибо раб делает так, чтобы господин дал, а господин дает так, чтобы раб сделал.
Какое-либо СОГЛАШЕНИЕ настолько необходимо для заключения договора, что nudum pactum или соглашение сделать или заплатить что-либо с одной стороны без какой-либо компенсации с другой стороны является полностью ничтожным по закону; и человек не может быть принужден к его исполнению.12 Как будто один человек обещает дать другому 100 фунтов стерлингов, в данном случае с одной стороны ничего не согласовано и не дано, и, следовательно, нет ничего обязывающего для другой.И как бы человек ни был обязан или не обязан исполнять его, по чести или совести, что муниципальные законы не берут на себя решать; конечно, эти муниципальные законы не будут принуждать к исполнению того, к чему у него не было видимого побуждения: и поэтому наш закон принял13 максиму гражданского права14, что ex nudo pacto non oritur actio. Но любая степень взаимности предотвратит то, что пакт будет нагим: более того, даже если вещь основана на предшествующем моральном обязательстве (как обещание уплатить справедливый долг, хотя и запрещенном законом об исковой давности), это больше не nudum pactum. И поскольку это правило было в первую очередь установлено, чтобы избежать неудобств, которые возникли бы из-за установления чисто устных обещаний, для которых нельзя указать никаких достаточных оснований15, оно поэтому не действует в некоторых случаях, когда такое обещание достоверно подтверждено письменными документами.Ибо если человек добровольно заключает договор или дает долговое обязательство, ему не должно быть позволено ссылаться на отсутствие встречного удовлетворения, чтобы уклониться от платежа: ибо каждое обязательство, вытекающее из торжественности документа,16 и каждая расписка, вытекающая из подписи векселя,17 содержат в себе внутреннее доказательство надлежащего встречного удовлетворения. Поэтому суды будут поддерживать их обоих против самого подрядчика, но не в ущерб кредиторам или лицам, посторонним при заключении договора.
Далее, в-третьих, рассмотрим, что именно должно быть сделано или не сделано. «Договор — это соглашение, достигнутое при достаточном рассмотрении, совершить или не совершить определённое действие». Наиболее распространёнными договорами, посредством которых право на движимое имущество может быть приобретено в законодательстве Англии, являются: 1. Договор купли-продажи или обмена. 2. Договор поручительства. 3. Договор найма и займа. 4. Договор долга.
1. ПРОДАЖА или обмен есть переход собственности от одного человека к другому за определенную компенсацию в виде стоимости: ибо не бывает продажи без компенсации; должно быть quid pro quo.18 Если это обмен товаров на товары, то это, скорее, обмен; но если это передача товаров за деньги, то это называется продажей: это метод обмена, введенный для удобства человечества путем установления универсального посредника, который может быть обменен на все виды другой собственности; тогда как если бы товары обменивались только на товары посредством бартера, было бы трудно установить соответствующие стоимости, и перевозка была бы невыносимо обременительной.Поэтому все цивилизованные народы очень рано переняли использование денег; мы видим, что Авраам дал «четыреста сиклей серебра, ходячих денег у купца» за поле Махпела;19 хотя практика обмена всё ещё существует у некоторых диких народов. Но что касается закона купли-продажи и обмена, разницы нет. Поэтому я буду рассматривать их оба только под названием купли-продажи и рассмотрю их силу и действие, во-первых, когда продавец владеет собственностью на проданную вещь, и, во-вторых, когда у него её нет.
Если продавец владеет собственностью на проданные товары, он имеет право распорядиться ими по своему усмотрению в любое время и любым способом, за исключением случаев, когда против него вынесено судебное решение о взыскании долга или возмещении ущерба, и исполнительный лист фактически передан шерифу. В таком случае, согласно закону о мошенничестве,20 продажа будет считаться мошеннической, и право собственности на товары будет обязано погасить долг с момента вручения исполнительного листа. Раньше это было связано с выдачей исполнительного листа,21 и любая последующая продажа была мошеннической; но таким образом закон был изменён в пользу покупателей, хотя он остаётся прежним для сторон: и поэтому, если ответчик умирает после вынесения решения и до вручения исполнительного листа, его имущество остаётся связанным им в руках его душеприказчиков.22
Если человек договаривается с другим о продаже товаров по определённой цене, он не может увезти их, пока не заплатит за них; ибо это не продажа без оплаты, если иное не оговорено прямо. И поэтому, если продавец говорит, что цена скота — четыре фунта, а покупатель говорит, что даст четыре фунта, сделка заключена; и ни один из них не может расстаться, при условии, что другая сторона немедленно предложит владение. Но если ни деньги не уплачены, ни товары не поставлены, ни предложение не сделано, ни какое-либо последующее соглашение не заключено, это не договор, и владелец может распоряжаться товаром по своему усмотрению.23Но если какая-либо часть цены уплачена авансом, если это всего лишь пенни, или какая-либо часть товаров, поставленных в качестве задатка (что гражданское право называет аррой и толкует как «аргумент договора купли-продажи»,24право собственности на товары абсолютно связано с ним: и покупатель может вернуть себе товары по иску, так же как продавец может вернуть себе их цену.25И закон уделяет такое внимание задатку как доказательству договора, что по тому же статуту 29 Car. II. c. 3 никакой договор купли-продажи товаров стоимостью 10 фунтов стерлингов или более не будет действителен, если покупатель фактически не получит часть проданных товаров в качестве задатка с его стороны; или если он не даст часть цены продавца в качестве задатка для закрепления сделки или в качестве части платежа; или если не будет сделано какое-либо письменное распоряжение и подписано стороной или ее агентом, на которого возложена обязанность по заключению договора. А в отношении товаров стоимостью менее 10 фунтов стерлингов никакой договор соглашения об их купле-продаже не будет действителен, если товары не должны быть поставлены в течение одного года или если договор не будет заключен в письменной форме и подписан стороной, на которую возложена обязанность по его заключению.В древности у всех северных народов рукопожатие считалось необходимым для заключения сделки; этот обычай сохраняется и по сей день во многих устных договорах. Продажа, совершённая таким образом, называлась «ручной продажей», «продажа путем взаимного рукопожатия»;26пока с течением времени это же слово не стало использоваться для обозначения цены или задатка, который давался сразу после рукопожатия или вместо него.
Как только сделка заключена, право собственности на товары переходит к покупателю, а право собственности на цену – к продавцу; но покупатель не может взять товары, пока не заплатит согласованную цену. 27 Но если он предлагает деньги продавцу, а тот отказывается от них, покупатель может конфисковать товары или предъявить иск продавцу за их задержку. И при обычной продаже без поставки имущество настолько безусловно принадлежит покупателю, что если A продает лошадь B за 10 фунтов стерлингов, а B платит ему задаток или подписывает письменную расписку о сделке; и впоследствии, до поставки лошади или уплаты денег, лошадь умирает на попечении продавца; тем не менее он имеет право на деньги, поскольку по договору имущество находилось у покупателя. 28 Таким образом, право собственности на товары может быть передано путем продажи, если продавец имеет такое имущество у себя.
НО в некоторых случаях собственность может также передаваться путем продажи, даже если продавец вообще ничего не имеет в товаре: ведь целесообразно, чтобы покупатель, приняв надлежащие меры предосторожности, во всяком случае был уверен в своей покупке; в противном случае всякая торговля между людьми вскоре прекратится. И поэтому общее правило закона таково,29 что все продажи и контракты на любую вещь, продаваемую на ярмарках или открытых рынках (то есть открытых), не только действительны между сторонами, но и обязательны для всех тех, кто имеет на нее какое-либо право или собственность. И для этой цели, как сообщает нам зеркало,30 были установлены на рынках инструменты, а именно для свидетельства о заключении договора; ибо каждый частный договор не одобрялся законом. Поэтому наши саксонские предки запрещали продажу любой вещи стоимостью свыше двадцати пенсов, кроме как на открытом рынке, и предписывали, чтобы каждая сделка и продажа совершались в присутствии заслуживающих доверия свидетелей.31Открытый рынок в сельской местности проводится только в особые дни, предусмотренные для отдельных городов уставом или предписанием; но в Лондоне каждый день, кроме воскресенья, является базарным днем.32 Рыночная площадь или участок земли, отведенный обычаем для продажи определенных товаров, также является в сельской местности единственным открытым рынком;33 но в Лондоне каждый магазин, в котором товары публично выставлены на продажу, является открытым рынком, торгующим только теми вещами, которыми, по заявлению владельца, он торгует.34Но если мои вещи у меня украдут и продадут вне открытого рынка, моя собственность не изменится, и я могу забрать их, где бы они ни находились. В статуте 1 Jac. I. c. 21 прямо предусмотрено, что продажа любых неправомерно полученных вещей любому залогодателю в Лондоне или в пределах двух миль от него не меняет сути имущества. Поскольку это обычно тайная торговля, то поэтому делается исключением из общего правила. И даже на открытом рынке, если вещи являются собственностью короля, такая продажа (хотя и законная во всех остальных отношениях) ни в коем случае не обязывает его; хотя она обязывает младенцев, женщин-заключенных, идиотов или душевнобольных, а также людей, находящихся за морем или в тюрьме; или если вещи были украдены у простого человека, а затем отобраны королевским чиновником у преступника и проданы на открытом рынке; тем не менее, если владелец проявил должную осмотрительность, привлекая вора к ответственности, он не теряет своей собственности.35Точно так же, если покупатель знает, что имущество не принадлежит продавцу; или в сделке допущен какой-либо другой обман; если он знает, что продавец — младенец или женщина, скрывающаяся от посторонних глаз, обычно не торгующая для себя; если продажа первоначально и полностью не была совершена на ярмарке или рынке или не в обычные часы, то имущество владельца не связано этим.36 Если человек покупает свои собственные товары на ярмарке или рынке, договор купли-продажи не обязывает его уплатить цену, если только имущество не было ранее изменено предыдущей продажей.37И, несмотря на любое количество промежуточных продаж, если первоначальный продавец, который продал, не обладая собственностью, снова вступает во владение товарами, первоначальный владелец может забрать их, когда будет обнаружено, что он виновен в первом нарушении справедливости.38 С помощью этих мудрых правил общее право обеспечило право собственника движимого имущества от лишения права собственности, поскольку это согласуется с другой необходимой политикой, согласно которой добросовестные покупатели, действующие справедливым, открытым и законным образом, впоследствии не должны сталкиваться с трудностями из-за предыдущего мошенничества продавца.
НО есть один вид движимого имущества, право собственности на которое нелегко изменить путем продажи без явно выраженного согласия владельца, и это лошади; продажа которых, даже на ярмарках или скрытом рынке, во многих случаях недействительна, когда продажа другого имущества действительна: потому что лошадь — такое быстрое животное, что похитители могут убежать далеко за короткое время39 и оказаться вне досягаемости самого трудолюбивого владельца. Поэтому всем лицам, имеющим дело с лошадьми и поэтому вынужденным иногда покупать краденых, следует помнить, что какую бы цену они ни дали и как бы долго они ни владели лошадью, прежде чем она будет востребована, они не приобретают права собственности на украденную лошадь, если только она не куплена на ярмарке или открытом рынке; и даже в этом случае, если не будут соблюдены указания, изложенные в статуте 2 P. & M. гл. 7. и 31 Eliz. гл. 12.По этому закону постановляется, что каждая лошадь, подлежащая продаже, должна быть выставлена на всеобщее обозрение во время такой ярмарки или рынка в течение целого часа с десяти утра до захода солнца на открытом публичном месте, используемом для таких продаж, а не в каком-либо частном дворе или конюшне; что лошадь должна быть доставлена как продавцом, так и покупателем сборщику пошлин или бухгалтеру такой ярмарки или рынка; что пошлина должна быть уплачена, если таковая полагается; а если нет, то один пенни бухгалтеру, который должен записать цену, масть и клейма лошади с дополнительными именами и местом жительства покупателя и продавца; последний должен основываться либо на своих собственных знаниях, либо на показаниях заслуживающего доверия свидетеля.И даже если все эти пункты будут полностью соблюдены, такая продажа не лишает владельца собственности, если в течение шести месяцев после кражи лошади он представит свой иск мэру или какому-либо судье округа, в котором будет найдена лошадь; и в течение сорока дней после этого докажет свою собственность под присягой двух свидетелей перед таким мэром или судьей; и также предложит владельцу такую цену, которую он добросовестно заплатил за него на открытом рынке. Но в случае, если какой-либо из вышеупомянутых пунктов будет опущен или не соблюден при продаже, такая продажа полностью недействительна; и владелец не теряет свою собственность, но в любое время может конфисковать или возбудить иск о своей лошади, где бы он ни нашел ее.Поэтому сэр Эдвард Кок замечает,40 что как по общему праву, так и по этим двум статутам собственность на лошадей охраняется так хорошо, что если владелец способен понимать их и проявляет бдительность и трудолюбие, чтобы добиться этого, то почти невозможно, чтобы собственность на какую-либо лошадь, как украденную, так и не украденную, изменилась в результате какой-либо продажи на рынке явно недобросовестным владельцем.
Согласно гражданскому праву41, к каждой продаже прилагалась подразумеваемая гарантия в отношении права собственности продавца: и точно так же по нашему праву покупатель товаров и движимого имущества может получить удовлетворение от продавца, если он продает их как свои собственные, а право собственности оказывается неудовлетворительным, без какой-либо явной гарантии для этой цели42. Но в отношении качества товаров, купленных таким образом, продавец не обязан отвечать, если только он прямо не гарантирует, что они найдены и находятся в хорошем состоянии43, или если он знал об обратном и не использовал какие-либо уловки, чтобы замаскировать их44, или если они оказываются иными, чем те, которые он представил покупателю.
2. ДЕПОЗИТ, от французского слова bailer (доставлять), означает передачу товаров в доверительное управление на основании договора, выраженного или подразумеваемого, согласно которому ответственное лицо должно добросовестно исполнять это поручение. Как и ткань, сданная портному для пошива костюма, он обязуется по подразумеваемому договору вернуть её после изготовления, причём качественно.45Если деньги или товары передаются перевозчику для перевозки из Оксфорда в Лондон, он связан юридическим договором об уплате или доставке их назначенному лицу.46Если лошадь или другие товары будут доставлены трактирщику или его слугам, он обязан сохранить их в безопасности и вернуть их, когда его гость покидает дом. 47Если человек берет лошадь или другой скот для выпаса и разгона на своих землях, что закон называет агистментом, он берет их на основании подразумеваемого договора о возврате их владельцу в безопасности. 48 если залогодержатель получает серебро или драгоценности в качестве залога или обеспечения для возврата одолженных под них денег в определенный день, он имеет их на основании прямого договора или условия об их возврате, если залогодатель выполнит свою часть, выкупив их в надлежащее время: 49 для надлежащего исполнения этого договора много полезных правил установлено статутом 30 Geo. II. c. 24. И поэтому, если землевладелец налагает арест на имущество в счет арендной платы или приходской служитель — на налоги, то на какое-то время оно становится лишь залогом в руках налагающих арест, и они обязаны по подразумеваемому юридическому договору вернуть его по уплате долга, пошлины и издержек до момента продажи; или, после продажи, вернуть излишек.Если друг передаёт другу какую-либо вещь на хранение, получатель обязан вернуть её по требованию. Ранее считалось, что в это время он отвечает за любой ущерб или потерю, которые может понести вещь, будь то случайно или по иной причине50; если только он прямо не обязался51 хранить её с той же заботой, что и своё собственное имущество, и тогда он не должен нести ответственности за кражу или другие несчастные случаи. Но теперь закон, по-видимому, устоялся на гораздо более рациональной основе52; что такое общее хранение не возлагает на хранителя никаких убытков, если только это не происходит по грубой небрежности, которая толкуется как доказательство мошенничества. Но если хранитель специально обязуется хранить вещи в безопасности и сохранности, он обязан отвечать за все риски и убытки, которые могут возникнуть из-за отсутствия той же заботы, с которой благоразумный человек хранит свои собственные.53
Во всех этих случаях от поклажедателя к поклажедателю передается особое квалифицированное имущество вместе с имуществом. Это не абсолютное имущество поклажедателя в силу его договора о реституции; и поклажедателю не остается ничего, кроме права выбора, основанного на таком договоре, поскольку имущество передается поклажедателю. И в силу этого квалифицированного имущества поклажедателя он (как и поклажедатель) может предъявить иск к тем, кто повредил или отобрал это движимое имущество. Портной, перевозчик, трактирщик, фермер, залогодержатель, кассир и генеральный поклажедатель могут самостоятельно отстаивать это свое владельческое право против любого постороннего или третьего лица.54Поскольку такой хранитель несет ответственность перед поклажедателем, если товары утеряны или повреждены в результате его умышленного неисполнения или грубой небрежности, или если он не возвращает движимое имущество по законному требованию, разумно, чтобы он имел право на возврат либо конкретных товаров, либо на возмещение убытков от всех других лиц, которые могли похитить или повредить их; чтобы он всегда был готов ответить на призыв поклажедателя.
3. НАЁМ и заём также являются договорами, по которым определённое имущество может быть передано нанимателю или заёмщику; разница между ними заключается лишь в том, что наём всегда осуществляется за плату, вознаграждение или дополнительное вознаграждение; заём же — безвозмездно. Однако право в обоих случаях одинаково. Оба договора представляют собой договоры, по которым владение и временное имущество передаются на определённый срок или в пользование с условием и соглашением вернуть взятое в наём или заём имущество по истечении этого срока или по окончании пользования; вместе с ценой или вознаграждением (в случае найма), которые либо прямо согласованы сторонами, либо подразумеваются законом в зависимости от стоимости услуги.По этому взаимному договору наниматель или заёмщик приобретает временное право собственности на сдаваемую внаём вещь, сопровождаемое подразумеваемым условием пользоваться ею умеренно и не злоупотреблять ею; а владелец или заёмщик сохраняет возвратный интерес к ней и приобретает новую собственность в виде цены или вознаграждения. Таким образом, если человек нанимает или берёт взаймы лошадь на месяц, он владеет ею и имеет право на неё в течение этого срока; по истечении которого право на её владение становится обязательным, и владелец (в случае найма) получает право на премию или цену, за которые была сдана лошадь.55
Существует один вид этой цены или вознаграждения, самый распространённый из всех, но в отношении которого многие хорошие и учёные люди в прежние времена ставили в тупик себя и других, сомневаясь в его законности in foro conscientiae. То есть, когда деньги ссужаются под договор с целью получения не только основной суммы, но и прироста в качестве компенсации за пользование; те, кто считает это законным, обычно называют это процентами, а те, кто считает это незаконным, – ростовщичеством. Поэтому, пожалуй, будет нелишним кратко рассмотреть, на чём же в действительности основан вопрос о процентах или ростовщичестве.
Противники процентов вообще не делают различия между ними и ростовщичеством, считая любое увеличение денежной массы неоправданным ростовщичеством. Они основывают это как на запрете процентов по закону Моисея у иудеев, так и на утверждении Аристотеля56, что деньги по своей природе бесплодны, и заставлять их порождать деньги нелепо и извращает цель их учреждения, которая должна была служить лишь целям обмена, а не увеличения. Поэтому богословы-схоласты заклеймили практику взимания процентов как противоречащую божественному закону, как естественному, так и откровенному; а каноническое право57 запретило получение любого, даже самого малого, увеличения денежной ссуды как смертный грех.
НО в ответ на это можно заметить, что заповедь Моисея была явно политической, а не моральной. Она лишь запрещала евреям брать ростовщичество у своих братьев-евреев, но в определённых выражениях разрешала им брать его у чужеземцев,58 что доказывает, что получение умеренного ростовщичества или вознаграждения за пользование, ибо именно таково значение этого слова, не является malum in se, поскольку оно было разрешено всем, кроме израильтян. Что же касается доводов Аристотеля, выведенных из естественной бесплодности денег, то то же самое с равной силой можно применить к домам, которые никогда не порождают домов; и двадцати другим вещам, в отношении которых никто не сомневается, что получение прибыли от сдачи их в аренду законно. И хотя деньги первоначально использовались только для целей обмена, тем не менее законы любого государства могут быть вполне оправданы, разрешая использовать их для получения прибыли, если того требует удобство общества (великая цель, ради которой были изобретены деньги).И то, что установление умеренного процента в значительной степени способствует выгоде общества, особенно в торговой стране, следует из общепризнанного принципа, согласно которому торговля не может существовать без взаимного и широкого кредита. Следовательно, если нельзя занимать деньги, торговля не может вестись; а если бы не было установленной премии за найм денег, мало кто стал бы давать их взаймы; или, по крайней мере, возможность брать деньги в долг на короткий срок (что и составляет жизнь торговли) была бы полностью прекращена. Так, в тёмные века монашеского суеверия и гражданской тирании, когда проценты были полностью запрещены, торговля также находилась в упадке и полностью перешла в руки евреев и ломбардцев; но когда умы людей стали расширяться, когда возродились истинная религия и подлинная свобода, торговля снова переросла в кредит и снова ввела в обращение своего неразлучного спутника – учение о займах под проценты.
И, действительно, если рассматривать его абстрагированно от этого его использования, поскольку все остальные удобства жизни можно либо купить, либо нанять, но деньги можно только нанять, то нет большей несправедливости в получении вознаграждения или платы за аренду этого, чем за аренду любого другого удобства. Если я занимаю 100 фунтов стерлингов для использования в выгодном ремесле, было бы справедливо, чтобы заимодавец получил часть моей прибыли. Требовать непомерной цены одинаково противно совести как за ссуду лошади, так и за ссуду денежной суммы; но разумный эквивалент за временные неудобства, которые владелец может испытывать из-за их отсутствия, и за риск полной потери, если не более безнравственно в одном случае, чем в другом. И действительно, абсолютный запрет на ссуду под любой, даже умеренный процент, создает то самое неудобство, которое он, по-видимому, призван устранить. Нужда людей сделает ссуды неизбежными.Без прибыли, допускаемой законом, будет мало кредиторов, и это будут преимущественно недобросовестные люди, которые, нарушая закон, получат прибыль, а затем попытаются обезопасить себя от опасности наказания, сделав эту прибыль непомерной. Таким образом, несмотря на то, что все виды прибыли были запрещены, мы встречаем больше жалоб на ростовщичество и более вопиющие случаи притеснения, чем в наше время, когда деньги можно легко получить под низкий процент.Поэтому необходимо провести принципиальное различие между умеренной и чрезмерной прибылью; первую мы обычно называем процентами, а вторую – поистине отвратительным термином «ростовщичество». Первая необходима в каждом гражданском состоянии, хотя бы для того, чтобы исключить вторую, которую никогда не следует терпеть ни в каком благоустроенном обществе. Ибо, как подробно изложил Гроций59, «если компенсация, допускаемая законом, не превышает пропорции риска, которому подвергается ссуда, или испытываемой ею нужды, то её предоставление не противоречит ни богооткровенному, ни естественному праву; но если она превышает эти границы, то это – обременительное ростовщичество; и хотя муниципальные законы могут гарантировать его безнаказанность, они никогда не смогут сделать его справедливым».
Мы видим, что чрезмерность или умеренность процента на ссуженные деньги зависит от двух обстоятельств: неудобства расстаться с ними на данный момент и опасности их полной потери. Неудобства для отдельных кредиторов никогда не могут быть оценены законами; поэтому ставка общего процента должна зависеть от обычного или общего неудобства. Это целиком определяется количеством звонкой монеты или текущих денег в королевстве: ибо чем больше звонкой монеты обращается в стране, тем больше будет избыток, превышающий то, что необходимо для ведения обмена и решения обычных жизненных задач.В каждой нации или общественном сообществе имеется определенное количество денег, необходимое для удовлетворения обычных потребностей населения; человек, искусный в политической арифметике, может, пожалуй, рассчитать его так же точно, как частный банкир может рассчитать потребность в наличных деньгах в своей собственной лавке; все, что сверх этого необходимого количества, может быть сэкономлено или ссужено без особых неудобств для соответствующих кредиторов; и чем больше этот национальный избыток, тем многочисленнее будут кредиторы и тем ниже должна быть ставка национального процента; но там, где недостаточно или едва достаточно обращающихся денег для удовлетворения обычных нужд публики, процент будет пропорционально высок, поскольку кредиторов будет мало, так как немногие могут мириться с неудобствами кредитования.
Точно так же риск полной потери имеет своё значение в регулировании процента: следовательно, чем лучше обеспеченность, тем ниже будет процент; процентная ставка обычно представляет собой сложную пропорцию, складывающуюся из неудобств и риска. И как если бы не было неудобств, не должно быть и процентов, кроме тех, которые эквивалентны риску; так и если бы не было риска, не должно быть и процентов, за исключением тех, которые возникают из-за простого неудобства кредитования.Так, если количество звонкой монеты в стране таково, что общее неудобство предоставления займов в течение года оценивается в три процента, то человек, имеющий при себе деньги, возможно, даст их взаймы под надежное личное обеспечение из расчета пять процентов, принимая два процента на риск; он даст их под земельное обеспечение или ипотеку под четыре процента, причем риск будет пропорционально меньше; но он даст их взаймы государству, от содержания которого зависит вся его собственность, под три процента, причем риск будет равен нулю.
НО иногда риск может быть выше, чем может компенсировать установленная законом процентная ставка. Это порождает практику: 1. О юрисдикциях или респондентах. 2. О страховых полисах.
И во-первых, договор залога (первоначально возникший из-за разрешения капитану судна в иностранном государстве заложить судно для сбора средств на ремонт) по своей природе является ипотекой судна; когда владелец берет деньги, чтобы продолжить плавание, и закладывает киль или днище судна (pars pro toto) в качестве обеспечения возврата долга. В этом случае подразумевается, что в случае гибели судна кредитор теряет также все свои деньги; но если судно возвращается в целости и сохранности, то он получает обратно свой основной долг, а также согласованную премию или проценты, как бы они ни превышали законную процентную ставку. И это допускается как действительный договор во всех торговых странах в интересах торговли и ввиду чрезвычайного риска, которому подвергается кредитор.60И в этом случае судно и снасти, если они возвращены домой, несут ответственность (как и личность заёмщика) за предоставленные деньги. Но если заём предоставлен не под судно, а под товары и изделия, которые должны быть обязательно проданы или обменены в ходе плавания, то отвечать по договору обязан только заёмщик лично; поэтому в этом случае говорят, что он принимает деньги в качестве ответчика. Эти условия применяются также к договорам о возврате денег, взятых в долг, не только под судно и товары, но и под риск самого плавания; когда человек ссужает купцу 1000 фунтов стерлингов для использования в выгодном ремесле с условием возврата с чрезвычайными процентами в случае благополучного завершения такого плавания:61 такой вид соглашения иногда называется foenus nauticum, а иногда usura maritime.62Но поскольку это открыло возможности для ростовщических и игорных контрактов, особенно во время дальних плаваний, статутом 19 Geo. II. c. 37 было установлено, что все деньги, предоставленные взаймы под залог судна или респондента на судах, следующих в Ост-Индию или из нее, должны специально предоставляться под залог судна или товаров; что кредитор должен иметь право на спасение; и что если заемщик не внес на борт средства на сумму займа, он должен нести ответственность перед кредитором за ту часть основного долга, которая не была выплачена, с законными процентами и всеми другими сборами, даже если судно и товары будут полностью утрачены.
Во-вторых, страховой полис — это договор между A и B, согласно которому после уплаты A премии, эквивалентной стоимости рискованного пробега, B возместит ущерб или застрахует его от определенного события. Это основано на одном из принципов, таких как доктрина процентов по займам, — на принципе риска; но не на принципе неудобств. Ибо если я подсчитаю, что вероятность того, что судно выполнит свое плавание, составляет двадцать к одному против того, что оно погибнет: и если оно погибнет, я потеряю 100 фунтов и получу 5 фунтов. Это почти то же самое, как если бы я одолжил купцу, все состояние которого погружено на этом судне, 100 фунтов под восемь процентов. Ибо, взяв взаймы, я немедленно остался бы без своих денег, неудобства от которых, как мы вычислили, равны трем процентам: поэтому, если бы я действительно одолжил ему 100 фунтов, я должен был бы добавить 3 фунта на счет неудобств к 5 фунтам, предусмотренным на риск; что в сумме составило бы 8 фунтов. Но поскольку при страховании я никогда не остаюсь без денег, пока фактически не произойдет убыток, то здесь ничего не допускается по принципу неудобства, а все по принципу риска.Точно так же, если при займе вероятность возврата зависит от жизни заемщика, то часто (помимо обычной процентной ставки) заемщик страхует свою жизнь до момента возврата; за что он облагается дополнительной премией, соответствующей его возрасту и телосложению. Так, если у Семпрония есть только пожизненная рента, и он хотел бы занять у Тиция 100 фунтов стерлингов на год, то неудобства и общий риск этого займа, как мы видели, эквивалентны 105 фунтам стерлингов, что, следовательно, является законным процентом: но в этом случае есть и особый риск; ибо, если Семпроний умрет в течение года, Тиций должен будет потерять все свои 100 фунтов стерлингов. Предположим, что этот шанс составляет один к десяти: из этого следует, что чрезвычайный риск стоит на 10 фунтов стерлингов больше; и, следовательно, что разумная процентная ставка в этом случае будет составлять пятнадцать процентов.Но закон, во избежание злоупотреблений, не допускает этого: поэтому Семпроний выплачивает Тицию, кредитору, только 5 фунтов законных процентов, а Гаю обращается к страховщику и выдаёт ему остальные 10 фунтов для возмещения Тицию чрезвычайного риска. Таким образом, можно предусмотреть любой чрезвычайный или особый риск, которого не коснётся установленная процентная ставка; при этом государство рассчитывает, что он покроет лишь обычный и общий риск, а также неудобства для кредитора, связанные с временной расставанием со своими деньгами.
В последние годы знания, касающиеся морского страхования, значительно расширились благодаря серии судебных решений, которые к настоящему времени установили право в столь разнообразных случаях, что (при умелом и разумном их сборе) они образовали бы весьма полное основание в кодексе коммерческой юриспруденции. Но, будучи основанными на принципах справедливости, которые главным образом вытекают из особых обстоятельств дела, их нелегко свести к каким-либо общим положениям в простых элементарных институтах. Тем не менее, можно сказать следующее: будучи договорами, сама суть которых заключается в соблюдении чистейшей добросовестности и честности, они исключают малейшую тень мошенничества или неправомерного сокрытия; и, с другой стороны, будучи во многом способствующими выгоде и расширению торговли, распределяя убытки или прибыль среди определенного числа предпринимателей, они всячески поощряются и защищаются как общим правом, так и актами парламента.Но, поскольку существовала практика страхования крупных сумм без наличия на борту какого-либо имущества, что называлось страхованием, с процентами или без процентов; а также страхованием одних и тех же товаров несколько раз; и то, и другое было разновидностью азартной игры, не приносящей никакой выгоды торговле, и называлось полисами пари: поэтому статутом 19 Geo. II. c. 37 постановляется, что все страхования, с процентами или без процентов, или без дальнейшего доказательства интереса, чем сам полис, или путем игры или пари, или без выгоды от спасения для страховщика (все, которые имели одну и ту же пагубную тенденцию) должны быть полностью недействительны, за исключением каперов или судов в испанской и португальской торговле по достаточно очевидным причинам; и что никакое перестрахование не должно быть законным, если предыдущий страховщик не является неплатежеспособным, банкротом или мертвым; и, наконец, что в торговле с Ост-Индией кредитор, предоставляющий деньги по бондустрии или респондентской облигации, имеет право на страхование ссуженных денег, и заёмщик (в случае убытка) не должен получать по страховке ничего, кроме остатка от его имущества, превышающего стоимость его бонды или респондентской облигации. Но, вернёмся к доктрине общих процентов по займам:
Исходя из двух принципов – неудобства и риска, сравниваемых вместе, разные народы в разное время устанавливали различные процентные ставки. Римляне одно время разрешали взимать центзимы, или двенадцать процентов, по обычным займам; но Юстиниан63 снизил их до триентов, или одной трети асса, или центзимы, то есть до четырёх процентов; но разрешил взимать более высокие проценты с торговцев, поскольку там риск был выше64. Также Гроций сообщает нам65, что в Голландии процентная ставка тогда составляла восемь процентов по обычным займам, но двенадцать – для торговцев. Наш закон устанавливает единый стандарт для всех, когда залог или обеспечение само по себе не подвергается риску; чтобы под общим предлогом неопределённых и неопределённых рисков не открывалась дверь мошенничеству и ростовщичеству: оставляя защиту от конкретных рисков с помощью специальных страховок или займов под респондентов или под залог.Но что касается ставки законного процента, то она изменялась и уменьшалась в течение последних двухсот лет в соответствии с тем, как количество звонкой монеты в королевстве увеличивалось из-за развития торговли, введения вексельного кредита и других обстоятельств. Статут 37 Hen. VIII. c. 9. ограничил процент десятью процентами, то же самое сделал статут 13 Eliz. c. 8. Но поскольку благодаря поощрению торговли в ее правление нация становилась богаче, то при ее преемниках статут 21 Jac. I. c. 17. снизил ее до восьми процентов; то же сделал статут 12 Car. II. c. 13. до шести: и, наконец, статут 12 Ann. St. 2. c. 16. она была снижена до пяти процентов в год, что в настоящее время является пределом законного процента, который может быть взят. Но если договор, предусматривающий выплату процентов, заключен в иностранном государстве, наши суды будут определять выплату процентов в соответствии с законодательством той страны, в которой был заключен договор.66Так, в наших судах допускается ирландский, американский, турецкий и индийский проценты в размере даже двенадцати процентов. Ведь умеренность или чрезмерность процентов зависит от местных обстоятельств, и отказ в обеспечении исполнения таких контрактов положил бы конец всякой внешней торговле.
4. Последний общий вид договоров, который я должен упомянуть, – это долговые обязательства, посредством которых право требования или право на определенную сумму денег взаимно приобретается и теряется.67 Это может быть аналогом любого другого вида договоров и вытекать из него. Как, например, в случае продажи, когда цена не уплачивается наличными деньгами, покупатель становится должником продавца на согласованную сумму; а продавец имеет право на эту цену, как право требования, посредством этого долгового договора. При хранении, если хранитель теряет или задерживает сумму денег, переданную ему на хранение для какой-либо специальной цели, он становится должником поклажедателя в той же численной сумме, согласно его подразумеваемому договору, что он должен исполнить доверенное ему доверие или вернуть деньги поклажедателю.При найме или займе наниматель или заёмщик, одновременно с приобретением права собственности на сданную взаймы вещь, может также стать должником кредитора по договору о возврате взятых взаймы денег, уплате цены или премии по займу, найму лошади и т.п. Короче говоря, любой договор, по которому определённая сумма денег становится причитающейся какому-либо лицу и не выплачивается, а лишь остаётся в силе, является договором долга. И в этом свете он охватывает широкий спектр приобретений, обычно подразделяясь на долги, основанные на письменном договоре, долги, основанные на особом праве, и долги, основанные на простом договоре.
Долг, подлежащий уплате, – это денежная сумма, которая, согласно показаниям суда, подлежит уплате. Таким образом, когда какая-либо конкретная сумма присуждается ответчиком истцу по иску или тяжбе, это является договором высшей степени, установленным приговором суда. Поручительства также представляют собой денежную сумму, признанную или признанную причитающейся короне или подданному в присутствии какого-либо суда или магистрата, с условием, что такое признание станет недействительным после явки стороны, ее добросовестного поведения или чего-либо подобного. Эти обязательства, наряду с торговыми и торговыми законами и т. д., утрачиваемые в результате неисполнения условия, также относятся к этому первому и главному классу долгов, а именно к долгам, подлежащим уплате, поскольку договор, на котором они основаны, засвидетельствован высшим видом доказательств, а именно, документами.
ДОЛГИ по особому или специальному договору — это такие долги, по которым денежная сумма становится или признается причитающейся по акту или документу с печатью. Например, по акту соглашения, по акту купли-продажи, по аренде с сохранением ренты или по облигации или обязательству: последнее мы объяснили в двадцатой лекции настоящей книги; а затем показали, что это признание или создание долга от должника кредитору, если должник не выполнит обычно прилагаемое к нему условие, такое как уплата ренты или взятых в долг денег, соблюдение соглашения и тому подобное; при невыполнении которого облигация теряет силу, и долг становится подлежащим уплате по закону. Они рассматриваются как следующий класс долгов после тех, которые были зарегистрированы и подтверждены особыми доказательствами с печатью.
ДОЛГИ по простому договору – это такие долги, в которых договор, из которого возникает обязательство, не удостоверён ни документом, ни актом, ни специальным документом, а лишь устным свидетельством, самым простым из всех; или распечатанными записками, которые можно доказать легче и (следовательно) лучше, чем устное обещание. Легко увидеть, насколько разнообразны обязательства этого последнего класса, учитывая многочисленные денежные договоры, которые не только прямо выражены сторонами, но и фактически подразумеваются в законе.На некоторые из них мы уже намекали; а остальные, чтобы избежать повторений, следует отнести к соответствующим главам третьей книги настоящих комментариев, где будет рассматриваться нарушение таких контрактов. Сейчас я только замечу, что в соответствии со статутом 29 Car. II. c. 3. ни один душеприказчик или управляющий завещанием не может быть обвинен по какому-либо специальному обещанию ответить за убытки из своего собственного имущества, и никто не может быть обвинен по какому-либо обещанию ответить за долг другого лица, или по любому соглашению в связи с браком, или по любому договору купли-продажи любой недвижимости, или по любому соглашению, которое не должно быть исполнено в течение одного года с момента заключения, если только соглашение или какой-либо меморандум о нем не составлены в письменной форме и не подписаны самой стороной или ее уполномоченным лицом.
Но существует один вид долгов, основанных на простом договоре, который, будучи сделкой, вошедшей в обиход под названием «бумажный кредит», заслуживает более подробного рассмотрения. Это долги по переводным и простым векселям.
Переводной вексель (BILL of translation) – это ценная бумага, первоначально придуманная купцами разных стран для облегчения перевода денег из одной страны в другую. С тех пор она распространилась практически на все денежные сделки. Это открытое письмо с просьбой от одного человека к другому выплатить указанную в нём сумму третьему лицу за его счёт; посредством этого человек, находящийся в самой отдалённой части света, может получить деньги из любой страны, ведущей торговлю. Если A живёт на Ямайке и должен B, проживающему в Англии, 1000 фунтов стерлингов, то при отъезде C из Англии или Ямайки он может заплатить B эти 1000 фунтов стерлингов и взять переводной вексель, выписанный B в Англии на A на Ямайке, и получить его по прибытии туда.Таким образом, B получает свой долг, где бы он ни находился, передавая его C; который переводит свои деньги в виде бумажных денег, не опасаясь ограбления или потери. Говорят, что этот метод был широко распространен среди евреев и ломбардцев, изгнанных за ростовщичество и другие пороки, чтобы легче вывозить свои активы из Франции и Англии в те страны, которые они избрали для проживания. Они были изобретены несколько раньше: евреи были изгнаны из Гвинеи в 1287 году, а из Англии – в 1290 году68; а в 1236 году использование бумажных денег было введено в империи Моголов в Китае69.В обиходе такой вексель часто называют траттой, но более юридическим и торговым термином является «переводной вексель». Однако лицо, составляющее этот вексель, по закону называется трассантом, а тот, кому он адресован, — трассатом; а третье лицо, или посредник, которому он подлежит оплате (будь то специально указанное лицо или предъявитель в целом), называется плательщиком.
ЭТИ векселя бывают либо иностранными, либо внутренними: иностранными, когда они выписываются купцом, проживающим за границей, на своего корреспондента в Англии, или наоборот; и внутренними, когда и трассат, и трассат проживают в пределах королевства. Раньше иностранные переводные векселя гораздо больше рассматривались в глазах закона, чем внутренние, поскольку считались более полезными для общества в развитии торговли и коммерции. Но теперь двумя статутами, один 9 и 10 W. III. c. 17, другой 3 и 4 Ann. c. 9, внутренние переводные векселя поставлены на те же самые позиции, что и иностранные; то, что было законом и обычаем купцов в отношении одних и принималось к сведению просто как таковое,70 этими статутами прямо установлено в отношении других. Так что теперь в законе нет никакой разницы между ними.
Векселя, или долговые расписки, представляют собой простое и прямое письменное обязательство уплатить указанную в нём сумму, ограниченную указанным в нём лицом, иногда его приказом, а часто и предъявителем в целом. Они также, согласно тому же закону, 3 и 4, гл. 9, могут быть уступлены и индоссированы таким же образом, как и переводные векселя.
Получатель платежа, как мы можем заметить, будь то переводной или простой вексель, явно имеет собственность, закрепленную за ним (не во владении, а в праве требования) в силу прямого договора векселедателя в случае простого векселя и, в случае переводного векселя, в силу его подразумеваемого договора; а именно, что при условии, что плательщик не оплатит вексель, векселедатель: по этой причине в переводных векселях обычно указывается, что его стоимость получена векселедателем;71 чтобы показать встречное предоставление, на основании которого возникает подразумеваемый договор возврата. И эта собственность, закрепленная таким образом, может быть передана и уступлена от получателя платежа любому другому человеку; вопреки общему правилу общего права, согласно которому никакое право требования не подлежит уступке: эта уступка является сроком действия вексельного кредита. Поэтому, возможно, будет полезно упомянуть несколько основных инцидентов, сопровождающих эту передачу или уступку, чтобы сделать ее регулярной и тем самым передать плательщику долга других лиц, а не тех, с кем изначально был заключен договор.
В первую очередь, получатель платежа, или лицо, которому или по чьему приказу должен быть выплачен такой переводной или простой вексель, может посредством индоссамента или написания своего имени на дорсо или на обороте векселя уступить всё своё имущество предъявителю или другому лицу по имени, каждый из которых в таком случае называется индоссатом; и он может уступить то же самое другому лицу, и так далее до бесконечности. Вексель, выписанный на А или предъявителя, может быть передан без индоссамента, и его оплата может быть потребована любым предъявителем.72Однако в случае переводного векселя плательщик, или индоссат (будь то общий или частный индоссамент), должен обратиться к трассату и предложить свой вексель для акцепта; акцепт (чтобы взыскать с трассанта издержки) должен быть оформлен письменно, под векселем или на его обороте. Если трассат акцептует вексель, устно или письменно,73 он тем самым обязуется его оплатить; это становится с его стороны договором, основанным на признании того, что трассат имеет на руках имущество или, по крайней мере, кредит, достаточный для гарантии платежа.Если плательщик отказывается акцептовать переводной вексель, а его стоимость составляет 20 фунтов стерлингов или выше и в нем указано, что он выдан за вознаграждение, получатель платежа или индоссант может заявить протест в отношении неакцепта; такой протест должен быть совершен в письменной форме с приложением копии такого переводного векселя нотариусом или, если такой нотариус не проживает в данном месте, то любым другим постоянным жителем в присутствии двух заслуживающих доверия свидетелей; и уведомление о таком протесте должно быть направлено в течение четырнадцати дней после этого векселедателю.
НО, в случае, если такой вексель акцептован трассатом, и после акцепта он не оплатит его или откажется оплатить в течение трех дней после наступления срока платежа (эти три дня называются льготными днями), получатель или индоссант должен тогда заявить протест за неплатеж тем же способом и теми же лицами, которые протестуют его в случае неакцепта: и такой протест также должен быть направлен в течение четырнадцати дней трассанту. И он, предъявив такой протест, будь то неакцепт или неплатеж, обязан возместить получателю или индоссанту не только сумму указанных векселей (что он обязан сделать в течение разумного срока после неплатежа, без какого-либо протеста, в соответствии с нормами общего права74), но также проценты и все сборы, подлежащие исчислению с момента совершения такого протеста.Но если протест не будет заявлен или уведомлен векселедатель, и любой ущерб, возникший в результате такого упущения, будет причинен векселедержателю. Вексель, в случае отказа, должен быть истребован у векселедателя как можно скорее: хотя, выписывая переводной вексель, человек обязуется платить, если лицо, на которое он выписан, откажется принять или оплатить его, однако с тем ограничением, что если вексель не будет оплачен в срок, лицо, которому он должен быть оплачен, должно в удобное время уведомить об этом векселедателя; в противном случае закон будет считать его оплаченным, поскольку это нанесло бы ущерб торговле, если бы вексель мог быть предъявлен векселедателю в любой момент времени; в то же время все расчеты и расчёты могут быть урегулированы между векселедателем и векселедержателем.75
Если вексель индоссирован и индоссант не может добиться от плательщика его оплаты, он может потребовать удовлетворения от векселедателя или индоссанта, или, если вексель передаётся через многих лиц, от любого из индоссантов; поскольку каждый индоссант является гарантом платежа по векселю, который часто принимается в качестве платежа в той же (или большей) степени по кредиту индоссанта, что и от векселедателя. И если такой индоссант, которого таким образом призвали, имеет в распоряжении одного или нескольких индоссантов, предшествующих его собственному, для каждого из которых он является собственно индоссатом, он также волен потребовать удовлетворения от любого из них; и так далее. Но первому индоссанту не к кому обратиться, кроме как к векселедателю.
Сказанное о переводных векселях применимо и к простым векселям, которые индоссированы и переданы из одной руки в другую; только в этом случае, поскольку нет плательщика, протест в случае неакцепта невозможен; или, скорее, закон рассматривает простой вексель как вексель, выписанный на себя и акцептованный в момент составления. В случае неплатежа векселедателем, несколько индоссатов простого векселя имеют те же средства правовой защиты, что и по переводным векселям, против предыдущих индоссантов.
ЗАМЕЧАНИЯ Блэкстоуна (заметки Такера пока не добавлены)
1. Perk. § 57.
2. См. 3 Rep. 82.
3. Jenk. 109.
4. Co. Litt. 214.
5. Dyer. 30. Bro. Abr. tit. chose in action. 1 & 4.
6. 3 P. Wms. 199.
7. Inst. 3. 14. 2.
8. Во всех договорах, как поименованных, так и непоименованных, содержится перестановка. Гравин. л. 2. § 12.
9. стр. 297.
10. 3 Rep. 83.
11. Ff. 19. 5. 5.
12. D. & t. d. 2. c. 24.
13. Bro. Abr. tit. uette. 79. Salk. 129.
14. Cod. 2. 3. 10 & 5. 14. 1.
15. Plowd. 308, 309.
16. Hardr 200.
17. 1 Ch. Rep. 157.
18. Noy's Max. c. 42.
19. Быт. 23:16.
20. 29 Car. II. c. 3.
21. 8 Rep. 171. 1 Mod. 188.
22. Гребень 33. 12 Мод. 5. 7 Мод. 95.
23. Хоб. 41. Макс. Нея, гл. 42.
24. Инст. 3. тит. 24.
25. Ной. там же.
26. Стиернхук де юре Готл., л. 2. гл. 5.
27. Хоб. 41.
28. Ной, гл. 42.
29. 2 Инст. 713.
30. гл. 1. § 3.
31. ЛЛ. Этель. 10, 12. ЛЛ. Идг. Вилк. 80.
32. Кронштадт Жак. 68.
33. Годб. 131.
34. 5 Rep. 83. 12 Mod. 521.
35. Использование закона Бэконом. 158.
36. 2 Inst. 713, 714.
37. Perk. § 93.
38. 2 Inst. 713.
39. Ibid. 714.
40. 2 Inst. 719.
41. Ff. 21. 2. 1.
42. Cro. Jac. 474. 1 Roll. Abr. 90.
43. F. N. B. 94.
44. 2 Roll. Rep. 5.
45. 1 Vern. 268.
46. 12 Mod. 482.
47. Cro. Eliz. 622.
48. Cro. Car. 271.
49. Cro. Jac. 245. Yelv. 178.
50. Co. Litt. 89.
51. 4 Rep. 84.
52. Lord Raym. 909. 12 Mod. 487.
53. По законам Швеции, хранитель или держатель имущества не обязан требовать реституции в случае пожара или кражи, если его собственное имущество погибло таким же образом:«Ибо наши законы предполагают обман, если они не погибают вместе». (De jure Sueon. l. 2. c. 5.)
54. 13 Rep. 69.
55. Yelv. 172. Cro. Jac. 236.
56. Polit. l. 1. c. 10.
57. Decretal. l. 5. tit. 19.
58. «Иноземцу отдавай в рост, а брату твоему не отдавай в рост». Втор. 23. 20.
59. de j. b. & p. l. 2. c. 12. § 22.
60. Moll. de jur. mar. 361. Malyne lex mercat. b. 1. c. 31. Cro. Jac. 208. Bynkersh. quaest. jur. private. l. 3. c. 16.
61. 1 Sid. 27.
62. Molloy ibid. Malyne ibid.
63. Cod. 4. 32. 26. Nov. 33, 34, 35.
64. Краткое объяснение этих терминов и деления римского асса будет полезно учащемуся не только для понимания гражданских законов, но и более классических авторов, которые постоянно ссылаются на это распределение. Например, Гораций, ad Pisones. 325.
Римские мальчики, долго рассуждая,учатся делить сотню на части.
Пусть Филий Альбин скажет: если от квинкункса отнять унцию, что останется?
Он мог бы сказать: три: ты сможешь сохранить свою вещь!
Унция возвращается, что происходит?
Половина.–––––––
Поэтому следует отметить, что при расчете процентной ставки римляне делили основную сумму на сто частей; одну из которых они позволяли брать ежемесячно: и это, что было самой высокой разрешенной процентной ставкой, они называли usurae centesimae, составляя ежегодно двенадцать процентов. Теперь, поскольку асс, или римский фунт, обычно использовался для выражения любой целой суммы и был делим на двенадцать частей или унций, поэтому эти двенадцать ежемесячных платежей или унций считались составляющими ежегодно один фунт или как usurarius; и, таким образом, usurae asses были синонимом usurae centesimae. И все более низкие процентные ставки назывались в соответствии с отношением, которое они имели к этому сотенному ростовщичеству, или usurae asses: для нескольких кратных unciae или двенадцатеричных частей асса, были известны под разными названиями в соответствии с их различными комбинациями;секстаны, квадранты, триены, квинкунсы, семисы, септунксы, бесы, додрансы, декстраны, деунксы,содержащие соответственно 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11 унциевых или двенадцатеричных частей асса. (Лл. 28. 5. 50. § 2. Gravin. orig. jur. civ. l. 2. § 47.) Если исходить из этого, то в следующей таблице сразу же будут ясно показаны подразделения асса и наименования процентной ставки.
|
ЮСАРИ |
ЧАСТИ ПОМОЩИ. |
ГОДОВЫХ. |
|
Ослы, или сотенные |
целое число |
12 процентов. |
|
Дюнсес |
11/12 |
11 |
|
Декстансы или декунсы |
5/6 |
10 |
|
Додрантис |
3/4 |
9 |
|
Бесс |
2/3 |
8 |
|
Септунции |
7/12 |
7 |
|
Полуфабрикаты |
1/2 |
6 |
|
Квинкунсы |
5/12 |
5 |
|
Триентес |
1/3 |
4 |
|
Кванрантес |
1/4 |
3 |
|
Секстансы |
1/6 |
2 |
|
Унсии |
1/12 |
1 |
65. закона б. и стр. 2. 12. 22
66. 1 Equi. Cas. abr. 289. 1 P. Wms. 395
67. F. N. B. 119.
68. 2 Card. 203. 206.
69. Mod. One. Hist. iv. 499
70. 1 Roll. Abr. 6.
71. Stra. 1212
72. 2 Show. 235. Grant v. Vaughan. T. 4 Geo. III. B.R.
73. Stra. 1000
74. Lord Raym. 993
75. Salk. 127