ТОМ 4, ГЛАВА 3
О судах в целом
Следующим и главным объектом наших исследований является возмещение ущерба путем подачи иска в суд, где действие сторон и действие закона взаимодействуют; действие сторон необходимо для приведения закона в действие, а правовой процесс в целом является единственным инструментом, с помощью которого стороны могут добиться определенного и адекватного возмещения.
И здесь будет уместно отметить, что хотя в нескольких случаях возмещения ущерба действиями сторон, упомянутых в предыдущей главе1, закон допускает внесудебное средство правовой защиты, это все же не исключает обычного хода правосудия: но это лишь дополнительное оружие, данное в руки некоторых лиц в особых случаях, когда естественная справедливость или особые обстоятельства их положения требуют более быстрого средства правовой защиты, чем может предоставить формальная процедура любого суда.Следовательно, хотя я могу защищать себя или своих родственников от внешнего насилия, впоследствии я все же имею право на иск о нападении и побоях. Хотя я могу вернуть себе свое имущество, если у меня будет справедливая и мирная возможность, это право на возврат не лишает меня права на мой иск о захвате или задержании. Я могу либо вступить на земли, на которые я имею право входа, либо потребовать владения с помощью вещного иска. Я могу либо устранить нарушение порядка своей властью, либо призвать закон сделать это за меня. Я могу наложить арест на имущество с целью получения ренты или предъявить иск о долге по своему усмотрению. Если я не налагаю арест на скот моего соседа, причинившего ущерб, я могу обязать его путем иска о нарушении владения выплатить мне справедливое возмещение. Если у меня удерживают хариот или деоданд обманом или силой, я могу вернуть их, хотя я их никогда не завладевал.Что касается соглашений и арбитражей, то они, по своей природе являясь лишь соглашением или компромиссом, несомненно предполагают наличие предварительного права на получение возмещения иным способом, от которого отказывается такое соглашение. Что же касается средств правовой защиты, предоставляемых самим законом, то они действительно предусмотрены, поскольку никакое средство правовой защиты не может быть предоставлено посредством иска или судебного разбирательства, не сталкиваясь с очевидной абсурдностью предъявления человеком иска против самого себя: два случая, в которых они происходят, как раз и являются теми, в которых единственно возможное средство правовой защиты было бы направлено против самого человека, ищущего возмещения.
Во всех остальных случаях существует общее и неоспоримое правило: если существует законное право, то существует и средство правовой защиты – судебное преследование или судебный иск – всякий раз, когда это право нарушается. Рассматривая эти средства правовой защиты посредством судебного иска, я буду придерживаться следующего метода: во-первых, я рассмотрю природу и различные виды судов; и, во-вторых, укажу, в каких именно судах и каким образом можно получить надлежащую защиту в случае любого частного ущерба; или, другими словами, какие виды ущерба подлежат рассмотрению и как возмещаются в каждом соответствующем виде судов.
Итак, прежде всего, о судах. Здесь мы рассмотрим сначала их природу и случаи вообще, а затем различные их виды, установленные и признанные законами Англии.
СУД определяется как место, где правосудие отправляется судебным путем.2 И поскольку в соответствии с нашей превосходной конституцией исключительная исполнительная власть над законами возложена на личность короля, то из этого следует, что все суды, которые являются средством, посредством которого он отправляет законы, происходят от власти короны.3Ибо независимо от того, создается ли суд парламентским актом, жалованной грамотой или предписанием (единственные способы создания нового суда4), согласие короля в первых двух случаях дано прямо, а во втором — подразумевается. Во всех этих судах предполагается, что король, созерцая закон, всегда присутствует; но поскольку это фактически невозможно, его там представляют судьи, чья власть — лишь эманация королевской прерогативы.
Для более быстрого, всеобщего и беспристрастного отправления правосудия между субъектами закон назначил огромное количество судов, некоторые с более ограниченной, другие с более широкой юрисдикцией; некоторые созданы только для расследования, другие для слушания и вынесения решения; некоторые для вынесения решения в первой инстанции, другие по апелляции и в порядке надзора. Все они в свою очередь будут приняты во внимание в своих соответствующих местах: и поэтому я упомяну здесь только одно различие, которое проходит через них всех; а именно, что некоторые из них являются судами записи, другие не записи. Суд записи - это тот, где акты и судебные разбирательства записываются на пергаменте для вечного мемориала и свидетельства: эти свитки называются записями суда и имеют такой высокий и выдающийся авторитет, что их истинность не может быть поставлена под сомнение.Ибо существует устоявшееся правило и максима, что ничто не должно быть опровергнуто записью, и никакие доводы или даже доказательства не должны приниматься в пользу противоположного.5 И если существование записи будет отрицаться, она будет рассматриваться только ею самой; то есть путем простого осмотра, существует ли такая запись или нет; иначе не было бы конца спорам. Но если обнаружится какая-либо ошибка клерка при составлении такой записи, суд предпишет ему исправить её. Все суды записи являются судами короля, по праву его короны и королевского достоинства,6 и, следовательно, никакой другой суд не имеет права штрафовать или заключать в тюрьму; так что само создание новой юрисдикции с правом штрафовать или заключать в тюрьму мгновенно делает её судом записи.7Суд, не ведущий протокол, – это суд частного лица, которому закон не предоставляет никаких дискреционных полномочий по распоряжению имуществом или свободой его подданных. Таковы суды баронов, действующие в каждом поместье и других нижестоящих юрисдикциях: где судебные разбирательства не регистрируются и не протоколируются; но как их существование, так и истинность содержащихся в них сведений, в случае их оспаривания, рассматриваются и определяются присяжными. Эти суды не могут рассматривать иски по вопросам, подпадающим под действие общего права, за исключением случаев, когда стоимость иска не превышает 40 шиллингов; а также по делам о каком-либо насильственном ущербе, не имея возможности арестовать ответчика.8
В каждом суде должны быть по крайней мере три составные части: действующее лицо (actor), истец (reus) и судья (judex): истец (actor), который жалуется на причинённый ущерб; ответчик (reus), который призван предоставить компенсацию; и судья (judex), или судебная власть, которая должна исследовать истинность факта, определить право, вытекающее из этого факта, и, если какой-либо ущерб, по всей видимости, был нанесён, установить его и, посредством своих должностных лиц, применить средство правовой защиты. В высших судах также обычно используются адвокаты, юристы или советники в качестве помощников.
Адвокат подчиняется прокуратору, или проктору, гражданских лиц и канонистов.9 И он — тот, кто назначается на место, заменяет или по очереди другого для ведения его юридических дел. Раньше каждый истец был обязан лично явиться, чтобы вести дело или защищать его (согласно старой готической конституции10), если только на это не было специального разрешения, выданного королевской грамотой.11Этот закон до сих пор действует в уголовных делах. И идиот до сих пор не может выступать через адвоката, кроме как лично;12 ибо у него нет полномочий назначить себе достойного заместителя; и когда он предстанет перед судом в таком беззащитном состоянии, судьи обязаны позаботиться о его интересах и принять к рассмотрению наилучшее из возможных объяснений, которое может предложить присутствующий.13 Но, как и в римском праве,«когда-то было принято, что нельзя было действовать от имени другого; но поскольку это не доставляло ни малейшего неудобства, люди стали тяжбовать через повереннических». 14так и у нас, по тому же принципу удобства, теперь в целом разрешено различными древними статутами, первым из которых является статут Вестминстер-холла, гл. 2, гл. 10, что адвокаты могут быть привлечены к судебному преследованию или защите в отсутствие сторон. Эти адвокаты теперь объединены в регулярный корпус; они допускаются к исполнению своих обязанностей высшими судами Вестминстер-холла и являются во всех отношениях должностными лицами соответствующих судов, в которые они допущены; и, поскольку они имеют множество привилегий в связи со своим присутствием там, они особенно подвержены порицанию и осуждению со стороны судей.Никто не может заниматься адвокатской деятельностью в любом из этих судов, кроме допущенных и принесших присягу адвоката этого конкретного суда: адвокат суда королевской скамьи не может заниматься адвокатской деятельностью в суде общих тяжб, и наоборот. Для занятия адвокатской деятельностью в канцелярском суде также необходимо быть допущенным туда в качестве солиситора; и по статуту 22 Geo. II. c. 46 никто не может заниматься адвокатской деятельностью в суде четвертных сессий, кроме тех, кто был регулярно допущен в какой-либо высший суд письменного учета. Еще в статуте 4 Hen. IV. c. 18 было постановлено, что адвокаты должны быть допрошены судьями, и никто не должен быть допущен, кроме добродетельных, ученых и принесших присягу исполнять свой долг. И многие последующие статуты15 подчинили их дальнейшим правилам.
Адвокаты, или (как мы их обычно называем) юрисконсульты, бывают двух видов или степеней: барристеры и сержанты. Первые принимаются после значительного периода обучения или, по крайней мере, стажировки в судебных учреждениях16; в наших старых книгах они именуются учениками, apprenticii ad legem, то есть просто учащимися, не имеющими права исполнять обязанности адвоката в полном объёме, пока не достигнут шестнадцати лет стажа; в этом возрасте, по мнению Фортескью17, они могут быть призваны в звание и степень сержантов, или servientes ad legem(служение закону.).Насколько древним и почетным является это состояние и степень, форма, великолепие и преимущества, сопутствующие им, были столь полно продемонстрированы многими учеными писателями,18 что нет необходимости подробно останавливаться на них здесь. Замечу лишь, что судебные приставы обязаны торжественной присягой19 исполнять свой долг перед клиентами; и что по обычаю20 судьи Вестминстерских судов всегда принимаются в этот почтенный чин, прежде чем им присваивается звание судьи; первоначально этот обычай, вероятно, предназначался для того, чтобы дать возможность малолетним баронам казначейства стать судьями выездной сессии суда в соответствии с требованиями статута от 14-го года по рождению короля Эдуарда III, гл. 16.Из обоих этих степеней некоторые обычно избираются в качестве адвокатов его величества, сведущих в праве; двое главных из них называются его поверенным и генеральным солиситором. Первым королевским адвокатом в звании сержанта был сэр Фрэнсис Бэкон, который был удостоен звания honoris causa без патента или гонорара; 21 так что первым из современного сословия (которые сейчас являются присяжными слугами короны с постоянным жалованьем), похоже, был сэр Фрэнсис Норт, впоследствии лорд-хранитель большой печати короля Карла II. 22 Эти королевские адвокаты в какой-то мере соответствуют сторонникам доходов, advocati fisci, среди римлян. Ибо они не должны быть использованы ни в каком деле против короны без особой лицензии; в этом ограничении они согласны со сторонниками фиска: 23 но в императорском законе запрет был еще дальше и, возможно, больше соответствовал достоинству суверена; поскольку, за исключением некоторых особых случаев, фискальным адвокатам вообще не разрешалось вмешиваться в частные тяжбы между субъектами.24В последние годы установился обычай выдавать патенты о старшинстве тем адвокатам, которых корона считает нужным почтить этим знаком отличия: в силу этого они имеют право на тот ранг и право аудиенции25, которые указаны в их соответствующих патентах; иногда они следуют за генеральным прокурором короля, но обычно за действующим советником его величества. Эти адвокаты (а также прокурор и генеральный солиситор королевы26 занимают должности, неразрывно связанные с королевским советником, и вместе с ними заседают в коллегиях адвокатов соответствующих судов, но не получают жалованья и не приводят к присяге; поэтому их можно нанимать для участия в делах против короны.И все другие сержанты и адвокаты без разбора (за исключением суда общей юрисдикции, куда допускаются только сержанты) могут взять на себя защиту и покровительство любых истцов, будь то истцы или ответчики; поэтому они называются их клиентами, подобно иждивенцам древнеримских ораторов.Те, кто действительно практикуется бесплатно, просто из чести или, самое большее, ради приобретения влияния: и таким же образом установлено у нас,27 что адвокат не может предъявлять иск о своих гонорарах; которые предоставляются не как locatio vel conductio, а как quiddam racerium; не как жалованье или наем, а как простое денежное вознаграждение, которое советник не может потребовать, не нанося вреда своей репутации:28 то же самое установлено в отношении адвокатов в гражданском праве,29 гонорар которых был предписан декретом сената не должен был превышать в любом случае десяти тысяч сестерциев, или около 80 фунтов английских денег.30И для того, чтобы поощрять должную свободу слова при законной защите своих клиентов и в то же время сдерживать неподобающую распущенность проституток и нелиберальных мужчин (некоторые из которых иногда могут проникнуть даже в самые почетные профессии), было постановлено, что адвокат не несет ответственности за любое высказанное им слово относительно рассматриваемого дела и предложенное в инструкциях его клиента; даже если это может запятнать репутацию другого человека и даже оказаться абсолютно необоснованным; но если он упоминает неправду собственного изобретения или даже в инструкциях, если это не относится к рассматриваемому делу, то он в таком случае несет ответственность по иску от пострадавшей стороны.31А адвокаты, виновные в обмане или сговоре, наказываются по статуту Westm. 1. 3. Edw. I. c. 28. тюремным заключением на год и один день и пожизненным молчанием в суде: наказание, которое иногда все еще применяется за тяжкие проступки на практике.32
ЗАМЕТКИ Блэкстоуна (заметки Такера пока не добавлены)
1. гл. 1.
2. Co. Litt. 58.
3. См. книгу 1. гл. 7.
4. Co. Litt. 260.
5. Там же.
6. Finch. L. 231.
7. Salk. 200. 12 Mod. 388.
8. 2 Inst. 311.
9. Папа Бонифаций VIII в 6-м Декретале. л. 3. т. 16. § 3. говорит о «прокурорам, которых в некоторых местах называют адвокатами».
10. Stiernhook de jure Goth. l. t. c. 6.
11. F. N. B. 25.
12. Ibid. 27.
13. Bro. Abr. t. idiot. I.
14. Inst. 4. tit. 10.
15. 3 Jac I. c. 7. 12 Geo. I. c. 29. 2 Geo. II. c. 23. 22 Geo. II. c. 46. 23 Geo. II. c. 26.
16. См. введение к тому, § 1.
17. de LL. c. 50.
18. Fortesc. ibid. 10 Rep. pref. Dugdal. Orig. Turid. К этому можно добавить трактат покойного сержанта Уинна, напечатанный в 1765 году под названием «Замечания, касающиеся древности и достоинства степени сержанта по праву».
19. 2 Inst. 214.
20. fortefe. c. 50.
21. См. его письма. 256.
22. См. его жизнеописание Роджера Норта. 37.
23. Cod. 2. 9. 1.
24. Cod. 2. 7. 13.
25. Предварительные слушания в судах считаются настолько важными, что будет уместно привести краткую таблицу старшинства, обычно существующего среди практикующих юристов. 1. Первый сержант короля (утверждённый особым патентом). 2. Старейший сержант короля или старший среди сержантов короля. 3. Генеральный адвокат короля. 4. Генеральный прокурор короля. 5. Генеральный солиситор короля. 6. Королевские сержанты. 7. Королевский адвокат, включая адвоката и солиситора королевы. 8. Сержанты. 9. Регистратор Лондона. 10. Адвокаты по гражданскому праву. 11. Барристеры. В суде казначейства два самых опытных барристера, называемые почтальоном и тубменом (по месту их работы), также имеют приоритет в рассмотрении ходатайств.
26. Seld. tit. hon. 1. 6. 7.
27. Davis pref. 22. 1. Chan. Rep. 38.
28. Davis. 23.
29. Ff. 11. 6. 1.
30. Tac. ann. l. 11.
31. Кро. Жак. 90.
32. Райм. 376.