КНИГА 4, ГЛАВА 22
О приверженности и залоге
Когда правонарушитель арестован каким-либо из способов, упомянутых в предыдущей главе, его следует в установленном порядке доставить к мировому судье. Как с ним следует обращаться, я покажу далее, в разделе, посвященном второму разделу, касающемуся заключения под стражу и освобождения под залог.
Судья, к которому доставлен такой заключенный, обязан немедленно расследовать обстоятельства предполагаемого преступления: и с этой целью в соответствии со статутом 2 и 3 Ph. & M. c. 10 он должен записать допрос такого заключенного и сведения тех, кто его доставил: что, как отмечает г-н Ламбар,1 был первым ордером на допрос преступника в английском праве. Ибо по общему праву nemo tenebatur prodere seipsum [никто не был обязан выдавать себя]; и его вина заключалась не в том, чтобы быть вырванной из себя, а в том, чтобы быть раскрытой другими средствами и другими людьми. Если в результате этого расследования явно выяснится, что никакого преступления не было, или что подозрения в отношении заключенного были совершенно беспочвенными, только в таких случаях его законно полностью освободить. В противном случае он должен быть либо заключен в тюрьму, либо дать залог, то есть предоставить гарантии на случай явки в суд для ответа на предъявленное ему обвинение. Таким образом, это заключение под стражу предназначено только для обеспечения безопасности, и залог должен быть принят везде, где он отвечает той же цели; как и в большинстве менее тяжких преступлений; но в фелониях и других правонарушениях, караемых смертной казнью, никакой залог не может быть обеспечением, эквивалентным фактическому заключению лица под стражу. Ибо что есть такого, чего человек не может быть вынужден пожертвовать ради спасения своей жизни? И какое удовлетворение или компенсация получит общество от изъятия имущества тех, кто поручился за убийцу, если самому убийце позволили уйти безнаказанным? Следуя принципу, подобному которому, афинские магистраты, когда давали торжественную клятву никогда не держать гражданина в залоге, если он мог дать три поручительства одинакового качества, делали это, за исключением тех, кто растратил государственные средства или был виновен в измене.2 Какова природа залога, было показано в предыдущей книге;3. а именно, передача или залог лица его поручителям при условии предоставления ими (вместе с ним самим) достаточного обеспечения его явки; при этом предполагается, что он останется под их дружественным арестом, а не будет заключен в тюрьму. В гражданских делах, как мы видели, каждый обвиняемый может быть отдан под залог; но в уголовных делах дело обстоит иначе. Поэтому давайте рассмотрим, в каких случаях обвиняемый должен или не должен быть допущен к залогу.
И, во-первых, отказ или задержка в освобождении под залог любого лица, подлежащего освобождению под залог, является преступлением против свободы субъекта в любом магистрате по общему праву;4 , а также статутом Westm. 1. 3 Edw. I. c. 15 и законом habeas corpus , 31 Car. II. c. 2. И чтобы цель закона не была нарушена судьями, требующими залог в большей сумме, чем того требует характер дела, в статуте 1 W. & M. St. 2. c. 1 прямо указано, что чрезмерный залог не должен требоваться: хотя то, какой залог следует назвать чрезмерным, должно быть оставлено на усмотрение судов после рассмотрения обстоятельств дела. С другой стороны, если мировой судья принимает недостаточный залог, он подлежит штрафу, если преступник не явится.5. Залог может быть принят либо в суде, либо, в некоторых случаях, шерифом, коронером или другим мировым судьёй, но чаще всего мировыми судьями. Как правило, за все преступления против общего права или парламентского акта, не относящиеся к категории тяжких преступлений, преступник должен быть допущен к освобождению под залог, если только это не запрещено каким-либо специальным парламентским актом.6 Для того чтобы точнее определить, какие правонарушения подлежат освобождению под залог.
Давайте теперь рассмотрим, кто не может быть допущен к освобождению под залог, или какие преступления не подлежат освобождению под залог. Здесь я не буду рассматривать ни один из случаев, когда залог отменяется законом для заключенных, осужденных за определенные преступления; ибо тогда такое заключение без залога является частью их приговора и наказания. Но там, где заключение предназначено только для обеспечения безопасности до осуждения, а не для последующего наказания, в таких случаях залог отменяется или снимается, если преступление носит очень тяжкий характер: ибо тогда общественность вправе требовать не меньше, чем наивысшего возможного обеспечения, а именно тела обвиняемого, чтобы обеспечить свершение правосудия над ним, если он виновен. Поэтому такие лица, как отмечает автор «Зеркала»,7 не имеют других поручительств, кроме четырёх стен тюрьмы. По древнему общему праву, прежде чем8 и с тех пор9-го века завоевания все тяжкие преступления допускались к освобождению под залог, пока убийство не было исключено законом, так что почти в каждом случае можно было допустить к освобождению под залог до вынесения обвинительного приговора. Но статут Вестминстера (1. 3 Edw. I. c. 15) отменяет право освобождения под залог в случаях государственной измены и в различных случаях тяжких преступлений. Статуты 1 и 2 Ph. и Mar. c. 13 дают дальнейшие правила по этому вопросу, и в целом мы можем заключить:10 что ни один мировой судья не может освободить под залог, 1. По обвинению в измене; ни, 2. В убийстве; ни, 3. В случае непредумышленного убийства, если заключенный явно является убийцей, а не просто подозревается в этом; или если против него выдвинуто какое-либо обвинение; ни, 4. Таких, которые, будучи заключенными за тяжкое преступление, сбежали из тюрьмы; потому что это не только несет в себе презумпцию виновности, но и добавляет одно тяжкое преступление к другому: 5. Лиц, объявленных вне закона: 6. Те, кто отрекся от королевства: 7. Одобрителей, о которых мы поговорим в следующей главе, и лиц, ими обвиненных: 8. Лиц, взятых с поличным или в факте совершения тяжкого преступления: 9. Лиц, обвиняемых в поджоге: 10. Отлученных от церкви лиц, взятых на основании writ de excommunicato capiendo [за арест отлученного от церкви]: все они явно не подлежат освобождению под залог. Другие имеют сомнительную природу, как, например, 11. Воры, открыто оклеветанные и известные; 12. Лица, обвиняемые в других тяжких преступлениях или явных и тяжких преступлениях, не пользующиеся доброй славой; и 13. Соучастники тяжкого преступления, которые действуют в условиях отсутствия доброй репутации. Эти категории, по-видимому, находятся на усмотрении судей, независимо от того, могут ли они быть освобождены под залог или нет. К последней категории относятся те, кто должен быть освобожден под залог при предоставлении достаточного поручительства; как, например, 14. Лица с доброй славой, обвиняемые по простому подозрению в непредумышленном убийстве или ином тяжком убийстве; 15. Такие лица, обвиняемые в мелкой краже или любом тяжком преступлении, не указанном ранее; или 16. В соучастии в каком-либо тяжком преступлении. Наконец, согласовано, что суд королевской скамьи (или любой его судья во время каникул) может освободить под залог любого преступления, будь то измена,11 убийство или любое другое преступление, в зависимости от обстоятельств дела. И в этом мудрость закона весьма очевидна. Если бы было разрешено брать залог за такие тяжкие преступления, это в значительной степени ускользнуло бы от общественного правосудия; и всё же бывают случаи, хотя они и редки, когда было бы трудно и несправедливо заключать человека в тюрьму, даже обвиняемого даже в тягчайшем преступлении. Поэтому закон предусмотрел один суд, и только один, который имеет дискреционное право давать залог в любом случае: за исключением только, даже для этой высшей юрисдикции, и, конечно, для всех нижестоящих, тех лиц, которые арестованы любой из палат парламента, пока длится сессия; или тех, которые арестованы за неуважение к суду любым из высших судов короля.
В целом, если правонарушение не подлежит освобождению под залог или сторона не может найти залог, он должен быть заключен в окружную тюрьму по распоряжению судьи или ордеру за его рукой и печатью, содержащему причину его заключения; там он должен находиться до вынесения решения в установленном законом порядке.12 Но это заключение, как уже было сказано, предназначено лишь для безопасного содержания под стражей, а не для наказания. Поэтому в этот сомнительный промежуток между заключением и судом с заключенным следует обращаться с максимальной гуманностью; его не следует нагружать ненужными оковами или подвергать иным лишениям, кроме тех, которые абсолютно необходимы для заключения. Хотя то, что так необходимо, слишком часто должно быть оставлено на усмотрение тюремщиков, которые часто являются беспощадным народом и, будучи знакомыми со сценами страданий, закалены против любых нежных чувств. Тем не менее, закон не оправдает их заковывание в оковы, за исключением случаев, когда он неуправляем или пытался бежать.13 это гуманный язык наших древних законодателей,14 « custodes poenam sibi commissorum non augeant, nec eos Torqueant; sed omni saevitia remota, pietateque adhibita, judicia debite exquantur ». [«Пусть тюремщики не пытают и не усугубляют наказание тех, кто вверен им под стражу; но пусть приговор закона исполняется должным образом, но милосердно».]
________________________________________
ПРИМЕЧАНИЯ

1. Эйренарх. б. 2. в. 7. 2. Потт. Антик. б. 1. в. 18. 3. См. Том. III. стр. 290. 4. 2 Ястреб. ПК 90. 5. 2 Ястреб. ПК 89. 6. 2 пол. ПК 127. 7. в. 2. § 24. 8. 2 Инст. 189. 9. В omnibus placito de felonia solet accusatus per plegios dimitti, praeterquam in placito de homicidio, ubi aderrorem aliter statutum est . [Во всех случаях обвинения в тяжком преступлении обвиняемый обычно освобождается под залог, за исключением случаев обвинения в убийстве, когда для устрашения других лиц установлено иное.] (Glanv. l. 14. c. 1.) 10. 2 Inst. 186. 2 Hal. PC 129. 11. Во времена правления королевы Елизаветы судьи были единодушны в том, что ни один суд не может освободить под залог кого-либо из членов тайного совета королевы, обвиняемого в государственной измене. (1 Anders. 298.) 12. 2 Hal. PC 122. 13. 2 Inst. 381. 3 Inst. 34. 14. Flet. l. 1 . c. 26.