КНИГА 3, ГЛАВА 18
О поисках средств правовой защиты путем действий; и, во-первых, об оригинальном письме
УКАЗАВ на предыдущих страницах под заголовком возмещения ущерба путем иска в судах, во-первых, природу и различные виды судов, в которых применяются средства правовой защиты для всех видов частных правонарушений; и, во-вторых, показав, в какой из этих судов в частности должно быть подано заявление для возмещения, согласно различию правосудия, или, другими словами, какие правонарушения подсудны одному суду, а какие другому, я приступил под заголовком вред, подсудный судам общего права, к определению и объяснению конкретных средств правовой защиты путем иска, предусмотренных для каждой возможной степени неправоты или ущерба; а также таких средств правовой защиты, которые не используются и не используются, как и тех, которые используются в повседневной практике, понимая, что причина одного никогда не может быть ясно понята без некоторого знакомства с другим; и теперь я, наконец, рассмотрю способ, которым эти различные средства правовой защиты используются и применяются посредством иска в судах общего права; к которому я впоследствии приложу краткий отчет о разбирательствах в судах справедливости.
При рассмотрении средств правовой защиты посредством иска по общему праву я ограничусь современным методом судебной практики в наших судах. Ибо, хотя я считал необходимым высказать несколько замечаний о природе реальных исков, как бы они ни выходили из употребления в настоящее время, чтобы продемонстрировать последовательность и единообразие нашей правовой конституции и то, что нет такого стойкого и застарелого нарушения, которое не могло бы быть в конечном итоге искоренено тем или иным из этих судебных приказов; тем не менее, было бы слишком утомительно сбивать с толку как моих читателей, так и меня самого, объясняя все правила судопроизводства в этих устаревших исках; которые часто представляют собой лишь позитивные установления, forma et figura judicii [форму и видимость судебного решения], и мало способствуют иллюстрации разума и основных оснований права. Везде, где я чувствую, что они могут хоть как-то способствовать этой цели, я постараюсь намекнуть на них попутно.
Итак, в этой и последующих главах студент может ожидать описания процедуры рассмотрения и ведения дел по любому из личных исков, о которых мы уже говорили, в Вестминстерском суде общих тяжб; этот суд изначально был учрежден для рассмотрения всех гражданских исков. Правда, суды королевской скамьи и казначейства, чтобы, не посягая на устоявшиеся нормы, распространить свое правоприменительную деятельность на потребности современности, теперь приобрели параллельную юрисдикцию и подсудность гражданских исков. Но поскольку дела там ведут одни и те же адвокаты и юристы, а различные суды и их судьи тесно взаимодействуют друг с другом, методы и формы разбирательства во всех существенных отношениях одинаковы во всех из них. Таким образом, давая краткое или историческое описание1 о ходе рассмотрения дела в суде общей юрисдикции, мы одновременно дадим общее описание разбирательства в двух других судах, отметив, однако, существенные различия в местной практике каждого из них. Кроме того, этот же отрывок даст нам общее представление о ходе рассмотрения дела в низших судах общего права, в городских и боро, в суде барона, суда сотни или графства: все они соответствуют (насколько это возможно) примеру высших трибуналов, куда их дела, вероятно, на той или иной стадии могут быть переданы.
Наиболее естественным и ясным способом рассмотрения рассматриваемого нами вопроса будет (на мой взгляд) рассмотрение его в порядке и методе, в которых сами судебные разбирательства следуют одно за другим; вместо того, чтобы отвлекать и дробить его каким-либо логическим анализом. Таким образом, общие и упорядоченные части иска таковы: 1. Первоначальный иск; 2. Процесс; 3. Прения сторон; 4. Возражение или возражение; 5. Судебное разбирательство; 6. Решение суда и его последствия; 7. Апелляционное производство; 8. Исполнение.
Итак, ВО-ПЕРВЫХ, оригинала или первоначального приказа; который является началом или основанием иска. Когда человек получил травму и считает, что стоит потребовать за нее удовлетворения, он должен рассмотреть с собой или посоветоваться, какое возмещение дает закон за этот ущерб; и вслед за этим подать заявление или иск к короне, источнику всей справедливости, для того конкретного конкретного средства правовой защиты, которое он решил или посоветовал использовать. Например, в отношении денег, причитающихся по облигации, иск о долге; в отношении товаров, задержанных без силы, иск detinue или trover; или, если взято с силой, иск о нарушении владения vi et armis ; или, чтобы проверить право собственности на земли, приказ о въезде или иск о нарушении владения с выселением; или, в отношении любого полученного косвенного ущерба, особый иск по делу. С этой целью он должен получить в суде по иску или приобрести, уплатив установленные пошлины, оригинал или оригинал судебного приказа в канцелярии суда, которая является officina justitiae , магазином или монетным двором правосудия, где оформляются все королевские приказы. Это обязательное письмо от короля на пергаменте, запечатанное его большой печатью.2 и направлен шерифу графства, где был причинен ущерб или предполагается таковой, требуя от него приказать правонарушителю или обвиняемому либо восстановить справедливость в отношении истца, либо явиться в суд и ответить на предъявленное ему обвинение. Что бы шериф ни сделал во исполнение этого приказа, он должен вернуть или засвидетельствовать в суд общих тяжб вместе с самим приказом: который является основанием юрисдикции этого суда, являясь ордером короля на то, чтобы судьи приступили к решению дела. Ибо нормандцы ввели правило, согласно которому не должно быть никаких разбирательств по общим тяжбам перед королевскими судьями без его первоначального приказа; поскольку они считали нецелесообразным, чтобы эти судьи, будучи лишь заместителями короны, принимали во внимание что-либо, кроме того, что было таким образом прямо передано на их рассмотрение.3 Однако в мелких исках, стоимостью менее сорока шиллингов, которые рассматриваются в суде барона или графства, королевский приказ не требуется: но основанием таких исков по-прежнему (как и во времена саксов) является не первоначальный приказ, а иск;4 то есть посредством частной петиции, поданной в открытом судебном заседании судье, в которой пострадавшая сторона излагает свое основание иска, и судья обязан по общему праву вершить правосудие по этому делу без какого-либо специального поручения от короля. В действительности, даже королевские приказы считаются подлежащими истребованию по общему праву, с уплатой обычных сборов: ибо любая задержка в их выдаче или установление необычной или непомерной цены на них было бы нарушением Великой хартии вольностей, гл. 29. « nulli vendemus, nulli negabimus, aut differemus justitiam vel rectum ». [«Никому мы не продадим, никому не откажем, никому не отсрочим ни права, ни правосудия».]
ОРИГИНАЛЬНЫЕ приказы являются либо факультативными, либо императивными; или, на языке нашего закона, они являются либо praecipe , либо site fecerit securum [если он дает вам обеспечение].5 В качестве альтернативы можно привести прецедент ,приказывающий ответчику сделать требуемое или указать причину, по которой он этого не сделал.6 Этот приказ используется в тех случаях, когда истец требует чего-то определенного, что может быть исполнено самим ответчиком; например, восстановить владение землей, выплатить определенный погашенный долг, выполнить определенное соглашение, предоставить отчет и т. п.: во всех этих случаях приказ составляется в форме praecipe или приказа сделать это или привести причину обратного; предоставляя ответчику выбор: возместить ущерб или остаться в суде. Другой вид первоначальных приказов называется si fecerit te securum , по словам приказа, который предписывает шерифу вызвать ответчика в суд, не предоставляя ему никакого выбора, при условии, что истец предоставит шерифу гарантию эффективного судебного преследования его иска.7. Этот приказ применяется, когда не требуется ничего конкретного, а только удовлетворение в целом; для получения которого и обеспечения полного возмещения ущерба необходимо вмешательство какого-либо судебного органа. Таковы приказы о нарушении права собственности или по делу, в котором не предъявляется иск о взыскании долга или иного конкретного иска, а только о возмещении ущерба, подлежащего оценке присяжными. Для этого ответчик немедленно вызывается в суд, при условии, что истец предоставит надежные гарантии предъявления иска. Оба вида приказов заверяются или освидетельствуются от имени самого короля; «засвидетельствуйте сами в Вестминстере» или в любом другом месте, где находится канцелярия.
Упомянутое здесь обеспечение, предоставляемое истцом для ведения дела, является общим для обоих судебных приказов, хотя и даёт название только последнему. В настоящее время оно стало всего лишь формальностью; Джон Доу и Ричард Роу всегда возвращаются в качестве постоянных залогов для этой цели. В древности они использовались для ответа за истца; в случае, если он возбуждал иск без оснований или не добивался его рассмотрения, будучи поданным, он подлежал уплате амерцементной пошлины от короны за выдвижение ложного обвинения; и форма решения суда остаётся неизменной.8 Подобным же образом, как и в готских конституциях, никому не разрешалось подавать жалобу на другого, « nisi sub scriptura aut specificatione trium testium, quod actionem vellet persequi » [«если только на основании письменного заявления или указания трех свидетелей он не будет вести дело»]:9 и, как и по законам Саншу I, короля Португалии, истцу, возбудившему необоснованный иск, присуждалось возмещение убытков.10
День, в который ответчику предписывается явиться в суд и в который шериф должен принести предписание и сообщить, насколько он его выполнил, называется возвращением предписания; затем он возвращает его королевским судьям в Вестминстере. При этом предписание всегда должно быть возвращено не позднее, чем через пятнадцать дней после даты , чтобы ответчик мог приехать в Вестминстер , даже из самых отдалённых частей королевства, и в один из дней одного из четырёх периодов, когда суд заседает для рассмотрения дел.
ЭТИ условия предполагаются г-ном Селденом11 были учреждены Вильгельмом Завоевателем: но сэр Генри Спелман ясно и учено показал, что они постепенно формировались из канонических конституций церкви, будучи на самом деле не чем иным, как теми праздными сезонами года, которые не были заняты великими праздниками или постами, или которые не были подвержены общим занятиям сельскими делами. Во всем христианском мире, в очень ранние времена, весь год был одним непрерывным сроком для слушания и решения дел. Для христианских магистратов, чтобы отличить себя от язычников, которые были чрезвычайно суеверны в соблюдении своих dies fasti et nefasti [законных и незаконных дней], впали в противоположную крайность и вершили правосудие во все дни одинаково. Пока, наконец, церковь не вмешалась и не освободила некоторые святые сезоны от осквернения шумом судебных тяжб. Как, в частности, время Адвента и Рождества, которое дало начало зимним каникулам; время Великого поста и Пасхи, породившее этот праздник весной; время Пятидесятницы, породившее третий; и продолжительные каникулы между Серединой лета и Михайловым днем, разрешенные для сенокоса и жатвы. Все воскресенья и некоторые особые праздники, такие как дни очищения, Вознесения и другие, также подпадали под этот запрет; он был установлен церковным каноном 517 года н. э. и подкреплен императорским указом Феодосия Младшего, вошедшим в кодекс Феодосия.12
ПОСЛЕДСТВИЯ, когда наше собственное юридическое устройство было установлено, начало и продолжительность наших юридических сроков были определены с учетом этих канонических запретов; и это было установлено законами короля Эдуарда Исповедника,13 что от Адвента до октавы Богоявления, от Семидесятницы [семидесятницы] до октавы Пасхи, от Вознесения до октавы Пятидесятницы и от трёх часов дня каждой субботы до утра понедельника, мир Божий и святой церкви будет храниться во всём королевстве. И столь чрезмерным стало впоследствии уважение, которое оказывалось этим святым временам, что, хотя автор зеркала14 упоминает только один отпуск значительной длительности, включающий месяцы август и сентябрь, однако Бриттон выражается,15 что в правление короля Эдуарда I не могли проводиться никакие мирские тяжбы, и никто не мог приносить клятву на евангелистах,16 во времена Адвента, Великого поста, Пятидесятницы, жатвы и сбора винограда, в дни великих литаний и всех торжественных праздников. Но он добавляет, что епископы и прелаты, тем не менее, предоставляли диспенсации (многие из которых сохранились в «Федере » Раймера времен короля Генриха III), чтобы выездные заседания и суды присяжных могли проводиться в некоторые из этих священных периодов по обоснованным причинам. И вскоре после этого в парламенте было установлено общее диспенсирование статутом Westm. 1. 3 Edw. I. c. 51., где говорится, что «поскольку великое милосердие — поступать справедливо со всеми людьми во все времена, когда в этом возникнет необходимость, с согласия всех прелатов было предусмотрено, что выездные заседания по делам о novenine disseizin , mort d' ancestor [смерти предка] и darrein presentment [последнему представлению] должны проводиться в Адвент, Семидесятницу и Великий пост, а также могут проводиться расследования; и что по особому запросу короля к епископам». Части времени, которые не были включены в эти запрещенные периоды, естественным образом разделились на четыре части: и, начиная с какого-либо праздника или дня святого, непосредственно предшествовавшего их началу, были названы сроками Святого Иллария, Пасхи, Святой Троицы и Святого Михаила: каковые сроки с тех пор регулировались и сокращались несколькими актами парламента; в частности, срок Троицы — статутом 32 Ген. VIII. в. 2. и Михайловский семестр b статута 16 Car. I. гл. 6. и снова статута 24 Geo. II. гл. 48.
В каждом из этих сроков указаны дни, называемые «днями в банке» (days in bank), «днями в банке» (dies in banco ); то есть дни явки в суд общих тяжб, обычно называемый «банкум» (bancum ) или « коммуна банкум» (commune bancum ), чтобы отличать его от «банкум регис» (bancum regis ) или суда королевской скамьи. Они обычно находятся на расстоянии около недели друг от друга и регулируются каким-либо церковным праздником. В один из этих дней в банке все первоначальные приказы должны быть возвращены; и поэтому их обычно называют «возвратами» этого срока; причём каждый срок имеет больше или меньше, как говорится в зеркале.17 , первоначально установленный королем Альфредом, но, безусловно, установленный еще в статуте 51 Hen. III. St. 2. Но хотя многие дни подачи отчетов назначены на воскресенья, тем не менее суд никогда не заседает для получения этих отчетов до следующего понедельника:18 и, следовательно, никакие судебные разбирательства и никакие решения не могут быть вынесены или предполагаться вынесенными в воскресенье.19
Первый ответ в каждом триместре - это, собственно говоря, первый день в этом триместре; как, например, октава Святого Иллария или восьмой день включительно после праздника этого святого; который выпадает на тринадцатое января, поэтому октава или первый день триместра Иллария - это двадцатое января. И в этот день суд заседает, чтобы принять essoigns или оправдания для тех, кто не является согласно вызову приказа: поэтому это обычно называется днем essoign срока. Но у вызванного есть три льготных дня, сверх возвращения приказа, чтобы явиться; и если он является на четвертый день включительно, quarto die post [через четыре дня], этого достаточно. Ибо наши стойкие предки считали ниже состояния свободного человека быть обязанным явиться или совершить какое-либо другое действие в точно назначенное или требуемое время. Таким образом, феодальный закон всегда предусматривал три дня вызова в суд, прежде чем ответчик признавался неявившимся в суд:20 сохраняя в этом отношении германский обычай, о котором Тацит говорит так:21 « иллюд ex libertate vitium, quod non simul nec jussi conveniunt; sed et alter et tertius dies cunctatione co‰ntium absumitur ». [«Из-за их свободы есть ошибка, заключающаяся в том, что они не собираются вместе в назначенное время, а второй и третий день теряются из-за задержки тех, кто должен собраться».] Подобная же снисходительность преобладала и в готской конституции: « illud enim nimiae libertatis indicium, concessa toties impunitas non parendi; nec enim trinis judicii consessibus peonam perditae causae contumax meruit ».22 [«Ибо безнаказанность, с которой они так часто не являлись, была признаком их чрезмерной свободы; и непокорные не наказывались проигрышем дела, поскольку предоставлялась трёхдневная отсрочка».] Поэтому в начале каждого триместра суд не заседает для рассмотрения дел до четвёртого дня, как, например, в триместр Илария — двадцать третьего января; а в триместр Троицы, согласно статуту 32 Ген. VIII. гл. 21, — не до шестого дня; поэтому этот день обычно называется и указывается в альманахах как первый день триместра.
________________________________________
ПРИМЕЧАНИЯ

1. При изложении этой истории студент не должен ожидать постоянного цитирования авторитетных источников, поскольку практические знания приобретаются не столько из юридических книг, сколько из опыта и посещения судов. Поэтому составителю часто приходится полагаться на собственные наблюдения, чего он, как правило, старательно избегал, предпочитая чужие наблюдения. Чтобы дополнить и проиллюстрировать эти замечания, те джентльмены, которые предназначены для их хранения, сочтут необходимым просмотреть книги записей, как древние, так и современные, которые представляют собой стенограммы судебных разбирательств по некоторым конкретным делам. Одна-две книги по техническим дисциплинам также окажутся весьма полезными; из них человек с гуманитарным образованием и сносными познаниями может почерпнуть pro re nata [для данного случая] столько, сколько потребуется для его цели. Эти книги по практике, как их называют, все довольно однородны с точки зрения композиции и основательности изложения; так что та, которая имеет последнее издание, обычно является лучшей. Но история и практика суда общей юрисдикции Гилберта - книга совсем другого сорта: и хотя (как и остальные его посмертные работы) она сильно пострадала от невежественных или небрежных переписчиков, все же она проследила причину многих частей нашей современной практики, от феодальных институтов и примитивной конструкции наших судов, самым ясным и изобретательным образом. 2. Finch. L. 237. 3. Flet. l. 2. c. 34. 4. Mirr. c. 2. § 5. 5. Finch. L. 257. 6. Приложение № III. § 1. 7. Приложение № II. § 1. 8. Finch. L. 189. 252. 9. Stiernh. de jure Gothor. l. 3. c. 7. 10. Mod. Un. Hist. xxii. 45. 11. Янв. Англ. л. 2. § 9. 12. Спелман условий. 13. гл. 3. de temporibus et diebus pacis [касательно времен и дней мира]. 14. гл. 3. § 8. 15. гл. 53. 16. См. стр. 58. 17. гл. 5. § 108. 18. Регистратор 19. Salk. 627. 6 Mod. 250. 19. 1 Jon. 156. Swann & Broome. BR Mich. 5. Geo. III. et in Dom. Proc. 1766. 20. Feud. л. 2. т. 22. 21. de mor. Germ. гл. 11. 22. Stiernh. de jur e Goth. l. 1. c. 6.