Второе частное отношение между людьми – это брак, который включает в себя взаимные обязанности мужа и жены, или, как их называют в большинстве наших старых юридических книг, барона и фемы. При рассмотрении этого вопроса я прежде всего рассмотрю, как заключаются или заключаются браки; затем укажу способ их расторжения; и, наконец, рассмотрю правовые последствия брака. 

I. НАШ закон рассматривает брак только как гражданский договор. Святость брачного союза предоставлена исключительно церковному праву: светские суды не имеют юрисдикции рассматривать незаконные браки как грех, а лишь как гражданское неудобство.Поэтому наказание или аннулирование кровосмесительных или других небиблейских браков является прерогативой духовных судов, которые действуют pro salute animae/для спасения души.¹И, рассматривая его в этом гражданском свете, закон трактует его так же, как и все другие договоры, признавая его действительным во всех случаях, когда стороны в момент его заключения, во-первых, желали заключить договор; во-вторых, были способны заключить договор; и, наконец, фактически заключили договор в надлежащих формах и с соблюдением всех формальностей, требуемых законом.

ВО-ПЕРВЫХ, они должны быть готовы заключить контракт.«Брак создается согласием, а не половым актом», является максимой гражданского права в данном случае²: и она принята юристами,³ которые действительно заимствовали (особенно в древности) почти все свои представления о законности брака из канонического и гражданского права.

Во-вторых, они должны быть способны заключать брак. В целом, все лица имеют право заключать брак, если только они не страдают от каких-либо особых ограничений или недееспособности. В чём именно заключаются эти ограничения, нам и предстоит выяснить.

Теперь эти ограничения бывают двух видов: во-первых, те, которые являются каноническими и, следовательно, достаточными по церковным законам для того, чтобы не допустить брак в духовном суде; но они по нашему закону только делают брак недействительным, а не ipso facto/в силу самого факта недействительным, пока не будет вынесено решение о его недействительности.К этой природе относятся преддоговорные ограничения; кровное родство, или родство по крови; и свойство, или родство по браку; и некоторые особые телесные недуги. И эти канонические ограничения либо основаны на чётких словах божественного закона, либо являются следствиями, явно вытекающими из него; поэтому, поскольку для лиц, работающих под их началом, попытки заключить брак между собой греховны, они, по сути, являются объектом принуждения со стороны церковного магистрата; чтобы разлучить преступников и наложить епитимью за преступление, pro salute animarum/для спасения душ.Но, поскольку такие браки не являются недействительными изначально, а могут быть оспорены только решением о раздельном проживании, они считаются действительными для всех гражданских целей, если только такое разделение фактически не было заключено при жизни супругов. Ведь после смерти любого из них суды общего права не позволят духовному суду объявить такие браки недействительными, поскольку такое объявление не может теперь способствовать восстановлению отношений между супругами.⁴И поэтому, когда мужчина женился на сестре своей первой жены, а после ее смерти суд епископа пытался аннулировать брак и признать ребенка незаконнорожденным, суд королевской скамьи вынес запретительное решение quoad hoc, но разрешил им продолжить наказывать мужа за инцест.⁵Эти канонические ограничения, будучи всецело прерогативой церковных судов, в наших книгах о них совершенно ничего не говорится. Однако существует несколько статутов, служащих руководствами для этих судов, на которые следует обратить внимание. В статуте 32 Ген. VIII, гл. 38 провозглашается, что все лица могут законно вступать в брак, за исключением тех, которые запрещены законом Божиим; и что все браки, заключенные законными лицами перед лицом церкви и консуммированные плотским познанием и рождением детей, должны быть нерасторжимы.И (поскольку во времена папства препятствиями к браку служили самые разные степени родства, которые, однако, можно было устранить за деньги), тем же законом установлено, что ничто (кроме закона Божьего) не может посягать на брак, за исключением браков в пределах левитских степеней; самая дальняя из которых — между дядей и племянницей.⁶Тем же статутом все препятствия, возникающие из предварительных договоров с другим лицом, были отменены и объявлены недействительными, если только они не были консуммированы с физическим знанием: в этом случае каноническое право считает такой договор фактическим браком. Однако эта часть статута была отменена статутами 2 и 3 Edw. VI. c. 23. Насколько акт 26 Geo. II. c. 33 (который запрещает все иски в церковных судах о принуждении к браку вследствие любого договора) может косвенно распространяться на восстановление этого пункта статута Генриха VIII и отмену препятствия, связанного с предварительным договором, я предоставляю рассмотреть канонистам.

Другой вид ограничений – это те, которые создаются или, по крайней мере, устанавливаются муниципальными законами. И хотя некоторые из них могут быть основаны на естественном праве, тем не менее, законы страны рассматривают их не столько в свете какого-либо морального правонарушения, сколько в силу гражданских неудобств, которые они влекут за собой. Эти ограничения делают договор недействительным ab initio, а не просто оспоримым: они не расторгают уже заключенный договор, а делают стороны вообще неспособными заключить какой-либо договор; они не разлучают тех, кто состоит в союзе, но заранее препятствуют его заключению. И если лица, находящиеся под действием этих правовых ограничений, объединяются, то это фиктивный, а не брачный союз.

1. Первым из этих правовых препятствий является предшествующий брак или наличие другого мужа или жены; в этом случае, помимо наказаний, вытекающих из него как тяжкого преступления, второй брак фактически недействителен:⁷ многоженство осуждается как законом Нового Завета, так и политикой всех благоразумных государств, особенно в северном климате. И Юстиниан, даже в климате современной Турции, ясно выразился,⁸ что «недопустимо иметь двух жен одновременно».

2. Следующим юридическим основанием для отказа является несовершеннолетие. Этого достаточно, чтобы расторгнуть все остальные договоры по причине неспособности сторон к рассуждению; тем более, поэтому следует расторгнуть и этот, самый важный из всех договоров.Поэтому, если юноша младше четырнадцати лет или девушка младше двенадцати лет вступают в брак, этот брак лишь незаконченный и несовершенный; и когда кто-либо из них достигает вышеупомянутого возраста согласия, они могут разойтись и объявить брак недействительным без развода или решения духовного суда. Это основано на гражданском праве.⁹Но каноническое право больше учитывает конституцию, чем возраст сторон:¹⁰ ибо если они habiles ad matrimonium/имеющий право на брак, то это хороший брак, независимо от их возраста. И по нашему праву это настолько брак, что, достигнув брачного возраста, они соглашаются продолжать жить вместе, им не нужно вступать в новый брак.¹¹ Если муж достиг совершеннолетия, а жена младше двенадцати лет, то, достигнув возраста зрелости, он может не соглашаться, как и она, ибо в договорах обязательства должны быть взаимными; должны быть связаны оба, или ни один из них; и то же самое происходит и наоборот, когда жена достигла совершеннолетия, а муж младше.¹²

3. ДРУГАЯ недееспособность возникает из-за отсутствия согласия родителей или опекунов. По общему праву, если сами стороны достигли брачного возраста, для признания брака действительным не требовалось никакого иного согласия, и это соответствовало каноническому праву.Однако, согласно нескольким статутам,¹³ на каждого священнослужителя, который вступает в брак без публикации брачного объявления (которое может быть направлено родителям или опекунам), либо без лицензии, для получения которой требуется согласие родителей или опекунов, заверенное присягой. А согласно статутам 4 и 5 Ph. & M. гл. 8, любой, кто женится на девочке младше шестнадцати лет без согласия родителей или опекунов, подлежит штрафу или пяти годам тюремного заключения; а её имущество при жизни мужа переходит к следующему наследнику.Гражданское право действительно требовало согласия родителя или опекуна во всех возрастах; за исключением случаев, когда дети были эмансипированы или вышли из-под родительской власти;¹⁴ и если такого согласия отца не было, брак считался недействительным, а дети — незаконнорожденными;;¹⁵ но согласие матери или опекунов, если оно было необоснованно удержано, могло быть восстановлено и предоставлено судьей или президентом провинции¹⁶ и если отец был невменяем, предоставлялось аналогичное средство правовой защиты.¹⁷Эти положения приняты и подражают французам и голландцам, с той разницей, что во Франции сыновья не могут вступать в брак без согласия родителей до тридцати лет, а дочери — до двадцати пяти;18 а в Голландии сыновья сами распоряжаются своим имуществом с двадцати пяти лет, а дочери — с двадцати.¹⁹Так действовал и действует закон в других соседних странах. Недавно было сочтено целесообразным ввести в наши законы нечто подобное этому, приняв закон 26 Geo. II. c. 33, которым постановляется, что все браки, заключенные по разрешению (ибо осуждение предполагает уведомление), если одному из супругов меньше двадцати одного года (не являясь вдовой или вдовцом, которые считаются эмансипированными), без согласия отца или, если он не жив, матери или опекунов, считаются абсолютно недействительными.Аналогичное положение предусмотрено в гражданском праве, когда мать или опекун недееспособны, находятся за морем или необоснованно недальновидны, и могут обойтись без такого согласия по усмотрению лорда-канцлера. Однако не предусмотрено никаких положений на случай, если отец окажется недееспособным в силу каких-либо психических или иных причин. Многое может быть сказано за и против этого нововведения в отношении наших древних законов и конституции, и многое было сказано как за, так и против. С одной стороны, оно предотвращает тайные браки несовершеннолетних, которые часто создают огромные неудобства для семей, где они заключаются.С другой стороны, ограничения на брак, особенно среди низшего класса, очевидно, вредны для общества, поскольку препятствуют росту населения; а также для религии и нравственности, поскольку поощряют распущенность и разврат среди одиноких людей обоих полов; и таким образом разрушают одну сторону общества и правительства, а именно,concubitu prohibere vago/я пытаюсь прекратить половой актИ в отношении этого последнего неудобства римские законы были настолько чувствительны, что, запрещая брак без согласия родителей или опекунов, они были менее строги по отношению к другим ограничениям: ибо, если родитель не выдавал свою дочь замуж к тому времени, как ей исполнялось двадцать пять лет, а она впоследствии совершала проступок, он не имел права лишить ее наследства по этой причине;«потому что известно, что он совершил это не по своей вине, а по вине своих родителей».²⁰

4. ЧЕТВЁРТЫЙ признак недееспособности – это недостаток рассудка; без соответствующего участия которого, как и ничто другое, брачный договор не может быть действительным. Ранее считалось, что рождение слабоумного законно, и, следовательно, его брак действителен.Странное определение! Ведь согласие абсолютно необходимо для брака, а ни идиоты, ни сумасшедшие не способны дать согласие ни на что. И потому гражданское право рассудило гораздо разумнее, сделав подобное отсутствие рассудка предварительным препятствием, хотя и не поводом к разводу, если оно имело место после брака.²¹Современные постановления придерживаются доводов гражданского права, определяя²², что брак душевнобольного, не находящегося в ясном уме, абсолютно недействителен. Но поскольку может быть трудно доказать точное состояние ума стороны во время фактического празднования бракосочетания, по этой причине (совпадающей с некоторыми частными семейными²³ причинами) stat. 15. Geo. II. c. 30. постановил, что брак душевнобольных и лиц, находящихся в состоянии безумия (если они признаны душевнобольными по поручению комиссии или переданы на попечение попечителей каким-либо актом парламента) до того, как они не будут объявлены здравомыслящими лордом-канцлером или большинством таких попечителей, должен быть полностью недействителен.

НАКОНЕЦ, стороны должны не только хотеть и быть способными заключить брак, но и фактически должны заключить его в надлежащей юридической форме, чтобы брак считался законным и гражданским.Любой договор, заключенный per verba de praesenti или словами настоящего времени, а в случае сожительства также per verba de futuro, между лицами, способными заключать договор, до последнего акта считался действительным браком во многих отношениях; и стороны могли быть принуждены в духовных судах совершить его in facie ecclesiae/перед лицом церкви.Однако эти устные соглашения теперь не имеют никакой силы и не могут побудить к будущему браку.²⁴В настоящее время ни один брак недействителен, если он не заключён в приходской церкви или общественной часовне, за исключением случаев, когда это разрешено архиепископом Кентерберийским. Ему также должно предшествовать объявление о браке или разрешение духовного судьи. Закон также предписывает множество других формальностей, несоблюдение которых, хотя и является уголовно наказуемым, не делает брак недействительным.Также считается существенным для брака, чтобы он был совершен лицом, состоящим в духовном сане;²⁵ хотя вмешательство священника для оформления этого договора является всего лишь juris positivi/позитивное право, а не juris naturalis aut duvini/естественный или божественный закон: как говорят, папа Иннокентий Третий был первым, кто установил совершение брака в церкви;²⁶ до этого это был полностью гражданский договор.И во времена великого мятежа все браки совершались мировыми судьями; и эти браки были объявлены действительными, без какой-либо новой церемонии, статутом 12 Car. II. c. 33. Но, как гласит закон сейчас, мы можем в целом заключить, что ни один брак по светскому праву не является ipso facto недействительным, если он совершен лицом, состоящим в санах, — в приходской церкви или общественной часовне (или в другом месте, по особому разрешению) — в соответствии с оглашением или лицензией, — между одинокими людьми, — по обоюдному согласию, — находящимися в здравом уме, — и в возрасте двадцати одного года; — или в возрасте четырнадцати лет для мужчин и двенадцати лет для женщин, с согласия родителей или опекунов, или без такового, в случае вдовства.И ни один брак не может быть расторгнут по церковному закону ни после смерти одного из супругов, ни при их жизни, за исключением канонических препятствий в виде преддоговора, если таковой еще существует, кровного родства, свойства или телесной слабоумности, существовавших до брака.

II. Далее я рассмотрю способ расторжения брака: либо смерть, либо развод.Существует два вида развода: полный и частичный; один — a vinculo matrimonii, другой — просто mensa et thoro.Полный развод, vinculo matrimonii, должен иметь место по некоторым из канонических причин препятствий, упомянутых выше, а также по тем, которые существовали до брака, как это всегда бывает в случае кровного родства, а не по последующим или возникшим впоследствии причинам, как это может иметь место в случае свойства или телесной слабоумности.В случае полного развода брак объявляется недействительным, как изначально совершенно незаконный; и поэтому супруги разлучаются pro salute animarum: по этой причине, как уже отмечалось, развод возможен только при жизни супругов. Потомством такого брака, который таким образом полностью расторгается, являются незаконнорожденные дети.²⁷

РАЗВОД a mensa et thoro имеет место, когда брак изначально был справедливым и законным, и поэтому закон допускает его расторжение; но по какой-либо дополнительной причине для сторон становится недопустимым или невозможным совместное проживание, как в случае невыносимо дурного нрава или прелюбодеяния одного из них.Ибо каноническое право, которому в данном случае следует общее право, столь высоко и с таким таинственным почтением относится к брачным узам, что не допускает их разрыва по какой бы то ни было причине, возникшей после заключения союза. И это, как говорят, основано на божественном откровении, хотя оно прямо указывает на невоздержание как на причину, и притом единственную, по которой мужчина может развестись с женой и жениться на другой.²⁸Гражданское право, которое отчасти имеет языческое происхождение, допускает много причин для полного развода; и некоторые из них довольно суровые (например, если жена идет в театр или на публичные игры без ведома и согласия мужа²⁹), но среди них прелюбодеяние является главным и не без оснований названо первым³⁰.Но у нас в Англии прелюбодеяние является только причиной отделения от постели и стола:³¹ наилучшей причиной, которую можно привести, является то, что если бы разводы были разрешены в зависимости от вопроса, находящегося во власти любой из сторон, они, вероятно, были бы чрезвычайно частыми; как это было в случае, когда разводы были разрешены из-за канонических ограничений, на основании одного лишь признания сторон,³² что теперь запрещено канонами.³³ Однако разводы a vinculo matrimonii из-за прелюбодеяния в последние годы часто разрешались актом парламента.

В случае развода по принципу «mensa et thoro» закон допускает выплату алиментов жене; то есть пособия, выплачиваемого женщине из имущества мужа на её содержание; размер алиментов определяется по усмотрению церковного судьи с учётом всех обстоятельств дела. Иногда это называется её estovers; если он отказывается платить, для взыскания алиментов (помимо обычной процедуры отлучения от церкви) существует судебный приказ общего права de estoveriis habendis.³⁴ Размер алиментов обычно определяется должностным положением и положением супругов. Однако в случае бегства супруга и проживания с прелюбодеем закон не предусматривает выплаты алиментов.³⁵

III. Показав таким образом, как могут заключаться и расторгаться браки, я теперь, наконец, перейду к разговору о правовых последствиях такого заключения или расторжения.

В браке муж и жена становятся одним лицом по закону³⁶: то есть само бытие или юридическое существование женщины приостанавливается на время брака или, по крайней мере, включается и консолидируется в существовании мужа: под крылом, защитой и покровительством которого она совершает все; и поэтому в нашем французском языке права ее называют feme-covert; говорят, что она находится под защитой и влиянием своего мужа, своего барона или господина; и ее положение во время брака называется ее coverture.На этом принципе союза личности мужа и жены основаны почти все юридические права, обязанности и ограничения, которые каждый из них приобретает в браке. Я говорю сейчас не о правах собственности, а о тех, которые являются исключительно личными. По этой причине мужчина не может ничего подарить своей жене или заключить с ней договор:³⁷ ибо такой дар предполагал бы её отдельное существование; а заключить с ней договор означало бы лишь заключить договор с самим собой; и поэтому также общеизвестно, что все договоры, заключённые между мужем и женой, когда они не состоят в браке, аннулируются смешанным браком.³⁸Женщина действительно может быть доверенным лицом своего мужа,³⁹ поскольку это не подразумевает расставания с господином, а скорее является его представительством. Муж также может завещать жене что угодно, ибо это не может вступить в силу до тех пор, пока не будет установлено его смертью.⁴⁰ Муж обязан обеспечивать жену всем необходимым по закону, как и себя; и если жена берёт на себя долги за них, он обязан их уплатить,⁴¹ но ни за что, кроме необходимого, он не обязан платить.⁴²Также, если жена сбежит из дома и будет жить с другим мужчиной, муж не обязан платить даже за предметы первой необходимости;⁴³ наконец, если человек, который их предоставляет, достаточно осведомлен о ее побеге.⁴⁴ Если жена была должна до брака, муж обязан впоследствии выплатить долг, ибо он усыновил ее вместе с ее обстоятельствами.⁴⁵Если жене будет нанесен ущерб ее личности или ее имуществу, она не может возбудить иск о возмещении ущерба без согласия ее мужа и от его имени, а также от своего собственного⁴⁶; также на нее нельзя подать в суд, не сделав мужа ответчиком.⁴⁷Действительно, есть один случай, когда жена должна подавать в суд и быть ответчицей как feme sole, а именно, когда муж отрекся от королевства или был изгнан:⁴⁸ ибо тогда он мертв по закону; и, поскольку муж, таким образом, не может подавать в суд за жену или защищать ее, было бы крайне неразумно, если бы у нее не было средств правовой защиты или она вообще не могла бы защищаться. В уголовном преследовании, правда, жена может быть обвинена и наказана отдельно;⁴⁹ ибо союз является только гражданским. Но в судебных разбирательствах любого рода им не разрешается быть свидетелями ни за, ни против друг друга:⁵⁰ отчасти потому, что невозможно, чтобы их показания были безразличными; но главным образом из-за союза лиц: и поэтому, если бы их допустили в качестве свидетелей друг друга, они бы противоречили одному из законов,«никто не должен быть свидетелем в своем собственном деле»;и если бы они были друг против друга, они бы противоречили другой максиме,«никто не обязан обвинять себя сам».Но когда преступление направлено непосредственно против личности жены, это правило обычно отменялось:⁵¹ и поэтому, согласно статуту 3 Ген. VII. гл. 2, в случае, если женщину насильно увозят и выдают замуж, она может быть свидетелем против своего мужа, чтобы обвинить его в совершении тяжкого преступления.Ибо в этом случае она не может по праву считаться его женой, потому что в договоре отсутствовал главный компонент — ее согласие; к тому же существует еще одна максима закона, гласящая, что ни один мужчина не должен извлекать выгоду из своей собственной несправедливости; именно это и сделал бы в данном случае насильник, если бы, насильно женившись на женщине, он мог бы лишить ее возможности быть свидетельницей, которая, возможно, является единственным свидетелем, этого самого факта.

В гражданском праве муж и жена рассматриваются как два отдельных лица; и могут иметь отдельные имущества, контракты, долги и травмы:⁵² и поэтому в наших церковных судах женщина может подавать иск и быть ответчиком без своего мужа.⁵³

НО, хотя наш закон в целом рассматривает мужа и жену как одно лицо, тем не менее, существуют случаи, когда она рассматривается отдельно, как подчиненная ему и действующая по его принуждению. И поэтому все совершённые ею акты и действия, совершённые во время её супружеской жизни, недействительны или, по крайней мере, могут быть оспорены, за исключением штрафа или подобного документального подтверждения, в этом случае её следует допросить исключительно и тайно, чтобы выяснить, было ли её действие добровольным.⁵⁴Она не может по завещанию завещать земли своему мужу, за исключением особых обстоятельств, поскольку в момент составления завещания она, как предполагается, находится под его принуждением.⁵⁵ А в некоторых тяжких преступлениях и других менее тяжких преступлениях, совершенных ею по принуждению мужа, закон ее оправдывает:⁵⁶ но это не распространяется на измену или убийство.

Муж также (по старому закону) мог дать своей жене умеренное наказание.⁵⁷Ибо, поскольку он должен отвечать за её дурное поведение, закон счёл разумным доверить ему право сдерживать её посредством домашнего наказания с той же умеренностью, с которой мужчине дозволено наказывать своих слуг или детей; за которых в некоторых случаях хозяин или родитель также несут ответственность. Но это право наказывать ограничивалось разумными пределами;⁵⁸ и мужу запрещалось применять какое-либо насилие к жене,в ином случае, чем это принадлежит мужу, с целью управления и наказания своей жены законным и разумным образом.⁵⁹Гражданское право давало мужу такую же или даже большую власть над женой, позволяя ему за некоторые проступки,жестоко бить жену плетью и дубинками, для других, только применить умеренное наказание.⁶⁰Но у нас, в более вежливое правление Карла II, эта возможность исправления стала подвергаться сомнению:⁶¹ и жена теперь может иметь гарантию мира против своего мужа;⁶² или, в свою очередь, муж против своей жены.⁶³ Тем не менее, низшие слои населения, которые всегда дорожили старым общим правом, все еще требуют и осуществляют свою древнюю привилегию: и суды все еще разрешают мужу ограничивать свободу жены в случае любого грубого проступка.⁶⁴

Таковы основные правовые последствия брака в период брачного союза; из чего следует, что даже ограничения, которым подвергается жена, по большей части направлены на её защиту и благо. Настолько английские законы благоволят к женскому полу.